雙11商標(biāo)戰(zhàn)：公共領(lǐng)域的“跑馬圈地”？商標(biāo)

來(lái)源：尚標(biāo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時(shí)間：2016-12-21 05:19:00　　瀏覽：4068

在近日阿里巴巴公司對(duì)外發(fā)布的通告函中，阿里巴巴稱其已取得雙11注冊(cè)商標(biāo)，其他任何人的相應(yīng)使用行為將構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為。rvmg.cn

但在此前的促銷(xiāo)活動(dòng)中，阿里并未明示宣傳雙11為其享有獨(dú)占權(quán)利標(biāo)識(shí)的行為，也沒(méi)有采取制止其他電商使用雙11的措施，這使得阿里巴巴公司在終于決定通告其對(duì)雙11的專(zhuān)有商標(biāo)權(quán)后隨即面臨一個(gè)無(wú)法回避的事實(shí)：雙11事實(shí)上已經(jīng)成為一個(gè)國(guó)內(nèi)電商行業(yè)內(nèi)通用性極強(qiáng)的詞匯。

在商標(biāo)法中，商標(biāo)詞匯具有一個(gè)特性：通用性越強(qiáng)，則顯著性越弱。換言之，選用一個(gè)通用性較強(qiáng)的詞匯注冊(cè)為商標(biāo)，則商標(biāo)權(quán)人是無(wú)權(quán)阻止他人在正當(dāng)意義上繼續(xù)合理使用這一詞匯的。

那么，什么是商標(biāo)詞匯的顯著性和通用性呢？商標(biāo)的顯著性，又稱商標(biāo)的識(shí)別性或區(qū)別性，是指該標(biāo)志使用在具體的商品或服務(wù)時(shí)，能夠讓消費(fèi)者覺(jué)得，它應(yīng)該或者實(shí)際與商品或服務(wù)的特定出處有關(guān)。

與商標(biāo)有關(guān)的商標(biāo)詞匯具體包括五類(lèi)：臆造詞匯，即由杜撰的文字所組成的無(wú)特定含義的商標(biāo)，如“柯達(dá)(Kodak)”(相機(jī))；隨意詞匯，即商標(biāo)組成詞匯與商品無(wú)明顯聯(lián)系，如“蘋(píng)果”(電腦)；暗示詞匯，指商標(biāo)組成詞匯與商品之間具有某種暗示的聯(lián)系，如“健力寶”(飲料)；描述性詞匯，即商標(biāo)組成詞匯是對(duì)商品質(zhì)量或特征的直接描述，如“甜味”牌(礦泉水)；通用性詞匯，即由某類(lèi)商品通用名稱所組成的商標(biāo)，包括約定俗稱的別稱、簡(jiǎn)稱、俗稱、雅稱等，一般屬于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者共有，屬于“共用名稱”，僅能標(biāo)示商品或者服務(wù)的種類(lèi)，而無(wú)法起到類(lèi)似商標(biāo)那樣指示商品或者服務(wù)來(lái)源地的功能。如蘋(píng)果圖形是蘋(píng)果這類(lèi)水果的通用圖形，“97號(hào)”是機(jī)動(dòng)車(chē)常用汽油的通用型號(hào)，而雙11則為“光棍節(jié)”電商舉辦促銷(xiāo)活動(dòng)的相關(guān)通用名稱。

不難看出，就通用性商標(biāo)詞匯而言，由于其是由公有領(lǐng)域的普通詞匯、圖形構(gòu)成，這就使得商標(biāo)權(quán)人并不足以徹底壟斷該商標(biāo)詞匯或圖形，當(dāng)他人在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中以善意、正當(dāng)?shù)姆绞绞褂眠@些普通詞匯或者圖形時(shí)，不視為對(duì)商標(biāo)權(quán)的侵犯。例如，鳳凰自行車(chē)制造商可以在其廣告詞中合理使用“永久”一詞如“鳳凰自行車(chē)是您永久的朋友”，而不視為對(duì)永久自行車(chē)商標(biāo)權(quán)的侵害。當(dāng)已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域的某類(lèi)符號(hào)形象被注冊(cè)為商標(biāo)時(shí)，實(shí)際上是將部分公有領(lǐng)地劃出了一塊私屬自留地，從而也使得相應(yīng)的符號(hào)具有了雙重屬性。例如，“長(zhǎng)城”這個(gè)符號(hào)形象在漢語(yǔ)中代表著悠久歷史、偉大工程、民族精神等含義，同時(shí)“長(zhǎng)城”的文字、圖形又被在多類(lèi)商品上注冊(cè)了商標(biāo)。因此，當(dāng)人們?cè)谡?dāng)意義上使用“長(zhǎng)城”的文字或圖形表達(dá)其通常的象征含義時(shí)，“長(zhǎng)城”的注冊(cè)商標(biāo)權(quán)人就無(wú)權(quán)干涉。即使該商標(biāo)經(jīng)過(guò)商標(biāo)使用者長(zhǎng)期獨(dú)占使用產(chǎn)生了原敘述性含義以外的新含義，從而演變成具有標(biāo)示商品特定來(lái)源地并受到商標(biāo)法保護(hù)的“第二含義”，也無(wú)權(quán)禁止他人在該商標(biāo)的通用含義或者第一含義上正當(dāng)使用，這是因?yàn)榇祟?lèi)情形商標(biāo)的顯著性屬于使用獲得，本質(zhì)上屬于通過(guò)經(jīng)營(yíng)勞動(dòng)將公共領(lǐng)域的共有資源轉(zhuǎn)化為私有權(quán)利，因此在保護(hù)上也并不完整。顯然，根據(jù)目前國(guó)內(nèi)電商的實(shí)際情況，雙11的公有屬性要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于其區(qū)別屬性，因此就“光棍節(jié)”的促銷(xiāo)活動(dòng)而言，是一個(gè)典型的“通用名稱”。rvmg.cn

明白了通用詞匯的特點(diǎn)，我們就不難理解，將雙11注冊(cè)為商標(biāo)并意圖完全排除其他商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者的正當(dāng)使用，事實(shí)上是完全不可能的，因?yàn)?ldquo;雙11”在事實(shí)上已經(jīng)成為了國(guó)內(nèi)電商界在“光棍節(jié)”期間使用的一個(gè)通用詞匯，阿里巴巴公司試圖將一個(gè)已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域的詞匯進(jìn)行“跑馬圈地”，如同一個(gè)月餅生廠商想排他性地使用“八月十五”或者“中秋節(jié)”作為注冊(cè)商標(biāo)，很大可能是徒勞的。

實(shí)際上，其他電商在“光棍節(jié)”前后推出促銷(xiāo)活動(dòng)時(shí)是完全可以在雙11的第一含義上使用這一詞匯的。例如，京東公司在其推出的促銷(xiāo)商品上除了標(biāo)明自己的注冊(cè)商標(biāo)，完全可以在旁邊標(biāo)注“雙11特惠產(chǎn)品”，而對(duì)于這種合理使用行為，屬于典型的對(duì)他人注冊(cè)商標(biāo)的合理使用行為，與商標(biāo)侵權(quán)是無(wú)涉的。

不難想象，當(dāng)鋪天蓋地的電商促銷(xiāo)商品都可以合法標(biāo)注自己的注冊(cè)商標(biāo)以及雙11時(shí)，人們看到阿里巴巴公司只標(biāo)有雙11標(biāo)識(shí)的商品，可能反而感到怪異和不習(xí)慣：“這款商品的商標(biāo)呢？”而這，就是商標(biāo)的“淡化”現(xiàn)象。

由于雙11的公有屬性，導(dǎo)致阿里巴巴公司不能禁止他人在正當(dāng)意義上使用，而這必然會(huì)使得雙11的辨識(shí)力和顯著性越來(lái)越弱，最終徹底、完全地進(jìn)入公有領(lǐng)域，這一可想而知的進(jìn)程，也使得人們不禁要懷疑這一商標(biāo)詞匯的真正生命力，同時(shí)人們也不難預(yù)見(jiàn)，阿里掀起的這圈維權(quán)波瀾，必然會(huì)讓其同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)者采取針?shù)h相對(duì)的應(yīng)對(duì)措施，而基于通用詞匯這一軟肋，無(wú)論是請(qǐng)求撤銷(xiāo)還是宣告無(wú)效，都會(huì)使這個(gè)充滿爭(zhēng)議的雙11注冊(cè)商標(biāo)自面世之始，就踏上一條岌岌可危的荊棘之路。rvmg.cn

文章標(biāo)簽:  雙十一