注冊商標(biāo)的過渡期保護(hù)的應(yīng)用和影響

來源：中華商標(biāo)雜志    發(fā)布時(shí)間：2016-08-22 06:18:00　　瀏覽：2421

一、過渡期商標(biāo)保護(hù)對商標(biāo)法制度完整性的價(jià)值

對過渡期商標(biāo)予以法律保護(hù)不僅是該商標(biāo)的基本性質(zhì)使然，而且對于商標(biāo)法上諸多制度的功能實(shí)現(xiàn)、邏輯銜接都具有重要的價(jià)值。

首先，過渡期商標(biāo)保護(hù)既可以避免異議制度的功能落空，也可以防止異議制度的濫用。對于初步審定的商標(biāo)，在三個(gè)月的公告期內(nèi)，《商標(biāo)法》依據(jù)事由的相對性和絕對性差異，分別賦予在先權(quán)利人、利害關(guān)系人或者任何人提出異議的機(jī)會(huì)，從而幫助前者進(jìn)行自我救濟(jì)以及由后者監(jiān)督商標(biāo)審查。異議人對商標(biāo)局準(zhǔn)予注冊決定不服的，可以繼續(xù)就注冊商標(biāo)訴諸于商標(biāo)無效宣告程序。在過渡期商標(biāo)幾乎不受保護(hù)的情況下，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人往往也容易怠于行使異議權(quán)，而只是先使用該商標(biāo)，等到商標(biāo)注冊后，注冊人就商標(biāo)及其商品的經(jīng)營付出一定投入時(shí)，才提出無效宣告請求乃至相關(guān)的民事侵權(quán)訴訟，這就在無形中架空了商標(biāo)異議制度，使其形同虛設(shè)。

此外，上述《商標(biāo)法》第36條第2款規(guī)定的初衷在于協(xié)調(diào)與《商標(biāo)法》第39條規(guī)定的矛盾，即異議不成立后核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)專用權(quán)自三個(gè)月公告期滿之日起取得與注冊商標(biāo)有效期自核準(zhǔn)注冊之日起計(jì)算的沖突。但是這種制度設(shè)計(jì)可能產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)就是，某些無在先權(quán)利或利害關(guān)系的人在惡意提起商標(biāo)異議的同時(shí)，在過渡期內(nèi)肆無忌憚地使用該異議商標(biāo)，攫取不正當(dāng)利益后再在商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊前抽身而出，不需要承擔(dān)任何法律責(zé)任。盡管法律規(guī)定，自公告期滿之日起至準(zhǔn)予注冊決定做出前這一過渡期后段時(shí)間內(nèi)，惡意使用商標(biāo)的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但顯然商標(biāo)注冊人要證明使用人的“惡意”并非易事。

其次，過渡期商標(biāo)保護(hù)有助于形成《商標(biāo)法》上完整周延的商標(biāo)保護(hù)鏈。在我國《商標(biāo)法》上，注冊商標(biāo)無疑可以就其核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品獲得專用權(quán)的保護(hù);他人在先使用而有一定影響的未注冊商標(biāo)不僅可以作為商標(biāo)異議和無效宣告請求的基礎(chǔ)，而且在法定期限屆滿而未提出無效宣告請求的情況下，仍然可以作為不侵權(quán)的合法抗辯事由，只要使用人未超出原有范圍使用該商標(biāo);經(jīng)審查駁回申請、不予公告的商標(biāo)以及異議成立、不予注冊的商標(biāo)，因?yàn)椴环仙虡?biāo)注冊的法定要件而不能獲準(zhǔn)注冊，自然也就不能獲得法律保護(hù)。

唯一欠缺的就是從申請日到注冊日這段時(shí)期的商標(biāo)的法律地位規(guī)定。如前所述，在這段時(shí)期內(nèi)，如果保護(hù)從申請日到初步審定公告日階段的商標(biāo)，對其他市場經(jīng)營者來說未免過于苛刻，因?yàn)槿狈σ环N公示機(jī)制使他們知曉相關(guān)的商標(biāo)的存在，并且這種商標(biāo)是否可以成為合法的注冊商標(biāo)完全處于懸而未決的狀態(tài)。只有對初步審定公告以后的商標(biāo)加以保護(hù)才具有從公示形式到商標(biāo)實(shí)質(zhì)法律特性上的合理基礎(chǔ)。如此一來，《商標(biāo)法》就保護(hù)了所有需要并值得保護(hù)的處于法律程序和實(shí)踐活動(dòng)中不同階段的商標(biāo)，在有效抑制商標(biāo)“搶注”現(xiàn)象的同時(shí)也可以成功減少商標(biāo)“搶用”的行為。

再次，過渡期商標(biāo)保護(hù)可以保持與《專利法》的一致性，遵循工業(yè)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的共通規(guī)則。我國《專利法》第13條規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。”第68條第2款又規(guī)定：“發(fā)明專利申請公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計(jì)算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計(jì)算。”從中可以看出，《專利法》對過渡期專利的保護(hù)是比較明確的，并且遠(yuǎn)遠(yuǎn)強(qiáng)于《商標(biāo)法》對過渡期商標(biāo)的保護(hù)。在專利申請公布后，申請人就可以向使用人請求支付使用費(fèi)，雖然這種請求權(quán)在法律上強(qiáng)制保障力的獲得仍然要等到專利授權(quán)以后，但至少可以起到使訴訟時(shí)效中斷的效果。盡管專利權(quán)的有效期自申請日開始計(jì)算，與商標(biāo)權(quán)不同，但是在歷史上，商標(biāo)審查注冊制度主要是仿照專利審查登記制度建立起來的，因此兩者的類似形式也應(yīng)當(dāng)具有類似的法律意義方才合理。

　　二、過渡期商標(biāo)保護(hù)對市場競爭秩序的影響

加強(qiáng)對過渡期商標(biāo)的法律保護(hù)不僅是符合商標(biāo)法乃至整個(gè)工業(yè)產(chǎn)權(quán)制度內(nèi)在邏輯的必然選擇，而且從商業(yè)實(shí)踐和市場競爭的角度來講，也有積極的現(xiàn)實(shí)意義。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)中，商標(biāo)除了識(shí)別商品來源這一基本功能外還具有廣告宣傳、附加增值和凝聚商譽(yù)的作用。因此，大部分經(jīng)營者不會(huì)等到商標(biāo)獲得注冊以后才在商業(yè)活動(dòng)中實(shí)際使用該商標(biāo)，而是未雨綢繆，從商標(biāo)申請之日乃至商標(biāo)設(shè)計(jì)伊始就做好了充分準(zhǔn)備，圍繞著該商標(biāo)及其使用的商品展開一系列的廣告、推廣、生產(chǎn)、營銷和售后服務(wù)，以期在盡快打開市場、贏取商業(yè)利潤的同時(shí)較好地培育商標(biāo)的知名度和美譽(yù)度。

在商標(biāo)遭遇異議的情形，由于要經(jīng)歷較長時(shí)間的行政確權(quán)乃至兩級司法審查程序，所以商標(biāo)申請人更不可能坐等最終的判決結(jié)果，而是會(huì)持續(xù)動(dòng)態(tài)地使用該商標(biāo)。如果法律上允許同行業(yè)競爭者在商標(biāo)經(jīng)初步審定公告以后仍然無償使用該商標(biāo)，則顯然就是默認(rèn)和鼓勵(lì)一種不勞而獲的“搭便車”行為，既不符合《商標(biāo)法》所規(guī)定的誠實(shí)信用原則，也會(huì)影響商標(biāo)注冊申請人增加商標(biāo)經(jīng)營和品牌培育投入的積極性。

更為重要的是，對商標(biāo)注冊人以外的人在過渡期使用商標(biāo)行為的放任自流會(huì)導(dǎo)致消費(fèi)者的混淆和誤認(rèn)，進(jìn)而引發(fā)市場競爭秩序的混亂。由于過渡期商標(biāo)保護(hù)是通過事后救濟(jì)型的使用費(fèi)收取方式來實(shí)現(xiàn)的，商標(biāo)注冊申請人并不能在過渡期內(nèi)要求使用人停止使用或者按照特定的方式使用其商標(biāo)，從這個(gè)意義上來講，該制度似乎也并不能直接起到防止消費(fèi)者對商品來源產(chǎn)生誤認(rèn)的作用。但是，從另一個(gè)角度而言，如果他人在過渡期內(nèi)對商標(biāo)的使用都是合法且免費(fèi)的，那么就會(huì)出現(xiàn)大量其他經(jīng)營者使用該商標(biāo)的商品，這些商品可能直到商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊后仍在持續(xù)流通中，容易在更大規(guī)模上和更長時(shí)期內(nèi)造成消費(fèi)者的混淆。通過收取使用費(fèi)的制度約束，至少可以在較大程度上減少過渡期內(nèi)非商標(biāo)注冊申請人的商標(biāo)使用行為，也就相應(yīng)地減少了消費(fèi)者混淆的概率。

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