商標對企業(yè)運營的影響及商標注冊保護規(guī)劃

來源：尚標采編    發(fā)布時間：2016-01-29 09:07:00　　瀏覽：1656

我們?yōu)槭裁匆錾虡?這里面有多少風險?我通過一些案例跟大家分享一下。

先講一個，這個案子是廣州的，原告是一家廣州公司。歐萊雅推出了一款蘭蔻蜜妍滋養(yǎng)精華素，蘭蔻大家都知道，我想當時歐萊雅的法務說這個商標可能有風險，你不要用，但是老板說沒事，你用吧，蘭蔻蜜妍肯定沒問題的。結(jié)果廣州公司采取法律手段，向工商投訴，向廣州中級人民法院索賠500萬。歐萊雅的法務比較專業(yè)，首先他們在媒體上做了宣傳，同時他們采取了法律行動，這個法律行動在專業(yè)上是這樣體現(xiàn)的，因為它涉及到工商投資，所以歐萊雅通過省局向國家局做了個請示，要求認定蘭蔻蜜姸精華乳使用蜜妍不構(gòu)成商標侵權(quán)，商標局也批復了，商標局認為蘭蔻產(chǎn)品名稱的使用沒有侵犯注冊商標。

這個事情說明一個問題，作為一個新產(chǎn)品，我們要衡量法律風險，作為市場部門，他們可能更多地考慮是這個名字有作用，但最終公司還是決定下架，這也說明公司的決策沒有充分考慮到商標的風險，為什么呢?一，如果這個事情持續(xù)發(fā)酵下去，會讓人誤認為這個品牌是侵權(quán)的。第二，這個品牌做得越好，間接幫了廣州公司的忙，蘭蔻蜜妍做得好，客戶會覺得那個蜜妍也不錯，所以歐萊雅斷然決定下架，說明商標的風險在產(chǎn)品新上市的時候需要防范。這是一個案例。

第二個案例，陌陌大家都知道是一款移動軟件，在2014年它在納斯達克IPO的時候就被杭州公司訴訟，理由是侵權(quán)，索賠一千萬。杭州公司聲稱自己在交友服務上擁有這個商標，是不是呢?確實有，他們在第45類有交友服務，它自己的介紹是通過陌陌您可以認識身邊的人，這其實就是交友，陌陌主要的功能最早的時候也是交友，北京陌陌說它的商標也注冊了，第9類的軟件，第38類的信息傳送，第42類的網(wǎng)站，好像這些商標也能扣題，因為陌陌是一個軟件，但陌陌這個軟件的功能是什么呢?是交友，這個時候就有問題。其實我也想問問在座各位，假如你是北京陌陌的法務，你會認為使用陌陌是不是侵犯了杭州公司交友服務的商標權(quán)呢?這是一個值得探討的問題，但作為老板來說可能不想說這個問題，因為你在IPO上市的時候，如果你不能盡快解決涉及到專利商標這些訴訟，你的IPO就進展不下去，這里面有一個反面例子，福建喬丹IPO就是因為喬丹訴福建喬丹，導致它的IPO一直通不過。

從案件本身來說我跟大家分享一點，這個商標是在2012年8月份申請的，在2013年通過初審公告，它是2014年上市的，時間很快，也就是說你作為一個IPO的上市團隊，你應該對你上市前的商標風險做一個全面的評估，如果它在2013年10月6日初審公告的時候提出異議，按照商標法的規(guī)定沒有發(fā)注冊證，這個事情如果監(jiān)控到，就不會發(fā)生商標侵權(quán)訴訟，也不會讓公司平白無故損失了一千萬，即使這個訴訟解決不了，但這個訴訟不會影響IPO，因為它沒有侵犯商標權(quán)。

第三個案例，是企業(yè)合資經(jīng)營的案子，這個案子當年的轟動性非常強，我簡單說一下，達能這個公司很厲害，這個公司經(jīng)常通過所謂合資經(jīng)營的方式吞并的品牌，最有名的是把廣東的樂百氏完全給干掉了，在我印象中，我喝的一瓶純凈水就是樂百氏的，估計各位現(xiàn)在喝不到了。樂百氏也有酸奶，當時市場占有率是非常高的，但現(xiàn)在樂百氏沒有了，因為它和達能合資經(jīng)營，達能把樂百氏藏起來了。娃哈哈當時跟達能合并了，為什么要合并?宗慶后很聰明，因為達能有它的渠道、生產(chǎn)線、管理、資金，如果娃哈哈當時沒有跟達能合作，娃哈哈今天能不能實現(xiàn)目前市場占有率或者宗慶后能不能成為首富，都是一個疑問號，但有了達能，娃哈哈迅速發(fā)展。為什么呢?先講一個題外話，宗慶后在合資公司之外成立了一系列非合資公司，在大量的生產(chǎn)娃哈哈系列產(chǎn)品，利用合資公司這個平臺對外銷售，市場份額越來越大，這是宗慶后的做法。

法律問題是，當時約定娃哈哈商標作價2個億，1億現(xiàn)金給宗慶后，1個億作為出資額，前提是要把商標給合資公司，在這個法律概念下，如果以商標作為出資額，商標按照程序是需要走過戶程序的，當時確實交了，但不知道為什么轉(zhuǎn)讓沒有核準，現(xiàn)在也不知道為什么。我剛才說了宗慶后利用一些其他公司，這些公司達能是不知道的，結(jié)果達能發(fā)現(xiàn)這些公司市場非常厲害，達能說不行，說宗慶后你要把東西給我，宗慶后說我憑什么給你，達能說我們講法律，法律中有一條當時說了不能許可合資公司之外的生產(chǎn)，說你這個是違法的，必須要把這些東西全部要給我，我可以給你錢，大家都知道作為公司來說你說給錢，能給多少錢呢，公司之所以厲害，是因為它是一個盈利的主體，只有持續(xù)的經(jīng)營才能產(chǎn)生更大的利益，如果你直接收購一個公司，它的價值是有限的，如果公司持續(xù)運營，它的價值是無限的，就像批派一樣。

表面看這下宗慶后很難辦，表面上合同對宗慶后是不利的，法國人發(fā)了很多訴訟，有針對公司的，有針對宗慶后本人的，有國外的，有國內(nèi)的，最后搞來搞去有三個核心問題，也就是這個公司最核心的是這些問題，這些問題就解決了，一是合資企業(yè)與娃哈哈集團簽訂的商標轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但沒有通過國家商標局的核準轉(zhuǎn)讓，合資公司是否還享有商標專用權(quán)?第二，雙方簽訂的商標許可協(xié)議，許可合同雙方都已接受，但未辦理許可備案，許可協(xié)議成立?第三，娃哈哈集團未經(jīng)允許授權(quán)非合資公司進行娃哈哈商標的使用，是否構(gòu)成違約?

這里面要普及一下：一，商標許可協(xié)議按照《商標法》的規(guī)定，是要求辦理商標備案的，商標轉(zhuǎn)讓按照商標法的規(guī)定也說的很清楚，必須要商標局辦理轉(zhuǎn)讓手續(xù)，當時辦了，但沒核準。達能說這個沒核準不是我的原因，所以我現(xiàn)在要求這個商標還是給我，即使這上面的名字還是寫著娃哈哈集團，但商標要用我的。

第二，按照合約，只有我這個合資公司來用，其他人不能用，你用就是違約的，一所有權(quán)名義上是自己的，但實際上不是。協(xié)議規(guī)定，其他人是不能用的，如果說當時打官司，真的按達能這種做法，宗慶后既沒有所有權(quán)，也沒有使用權(quán)，你想想看娃哈哈到今天能做這么大嗎?娃哈哈品牌不像加多寶，加多寶可以用品牌轉(zhuǎn)化的方式迅速把涼茶變成加多寶，但娃哈哈很不一樣，我的分析是這樣的，可以跟教授探討一下，假如娃哈哈也存在商標權(quán)被剝奪了，它能不能像現(xiàn)在這么好呢?我認為不能，因為娃哈哈大量的產(chǎn)品是在我國三線以下的城市，甚至是廣大的農(nóng)村市場。

我們一個合伙人回老家，他有一次喝可樂，怎么農(nóng)村的可樂這么便宜，一大瓶才2塊錢，覺得還不錯，他媽說是吧，你看我們農(nóng)村也有便宜的東西吧?他第二次喝的時候才發(fā)現(xiàn)是非常可樂，不是可口可樂，也就是在整個農(nóng)村你要去買飲料是沒得選的，幾乎是娃哈哈的，不是營養(yǎng)快線就是非?？蓸罚簿褪撬氖鼙娛寝r(nóng)村，這些農(nóng)村接受品牌的轉(zhuǎn)化力是很弱的，它靠的是牌子，它認這個牌子如果牌子一改，銷售力度是很慘的，強大的加多寶當年很多人跟他說一旦王老吉沒有了，加多寶就完蛋了，但加多寶的受眾主要是城市的人多一些，所以它的品牌轉(zhuǎn)化可能性要強一些。這是題外話。

我剛才講的第三個案例，一是轉(zhuǎn)讓沒有核準，達能能不能要求娃哈哈集團繼續(xù)履行這個合同呢?仲裁院是沒有支持的，仲裁院認為當年娃哈哈履行了轉(zhuǎn)讓義務，既然沒有轉(zhuǎn)讓成功，這個合同不再執(zhí)行，因為合同不再執(zhí)行，商標所有權(quán)繼續(xù)歸娃哈哈集團。第二是許可協(xié)議雖然沒辦備案，但最高法院有一個規(guī)定，沒有辦法許可備案的合同效力還是存在的。所以娃哈哈未經(jīng)許可是違約，但只需要承擔違約的責任，違約的責任成本是很低的。最后達能因為不能把娃哈哈商標拿下，所以達能最后跟宗慶后妥協(xié)了，達能只拿了幾十億的錢離開了，從此分家了。這個案子之所以宗慶后能贏，就是因為當年的商標轉(zhuǎn)讓沒有核準，各位如果去買商標或者跟別人談商標出資建公司，一定要請商標局辦理商標轉(zhuǎn)讓手續(xù)，如果當年辦成功了那就沒有宗慶后的事了。其實辦轉(zhuǎn)讓很簡單，辦許可備案更簡單。

第四個例子，是企業(yè)并購的商標風險案例。三聯(lián)商社是一家上市公司，它后來被三聯(lián)集團重組了，它變成了山東知名的連鎖賣場，三聯(lián)在當年商務部旗下是排名全國前50強的連鎖商場，在當時重組并購的時候簽了一份協(xié)議，三聯(lián)集團是三聯(lián)商社的大股東，它把商標許可三聯(lián)商社用，國美電器之所以那么壯大，除了它自身原因之外，和操盤手王光裕有關(guān)系，王光裕非常喜歡并購同行，并購同行有兩個好處，一是消費競爭對手。第二是擴大你的銷售額，增強你的話語權(quán)，你在跟廠商的談判過程中，就不一樣了，可能廠商給別人的折扣只有8%，可能給王光裕是6甚至5，他先后收購了黑天鵝、北方電器、金太陽、東澤、永樂、大重、易好家電器。

2008年國美電器通過并購方式來清除山東區(qū)域競爭對手，正好三聯(lián)商社股權(quán)發(fā)生問題了，王光裕趁機以別人的名義迅速以重金獲得了三聯(lián)商社的實際控股權(quán)，我印象中他只比三聯(lián)集團多1%，因為他占了10%，三聯(lián)集團是9%，但是他是大股東，三聯(lián)集團喪失控股以后，國美就認為，這下我行了，我繼續(xù)使用，并且開新店，三聯(lián)集團說對不起，上市公司可以給你，但是商標是我的，所以我開不了三聯(lián)商社，重新在你旁邊開三聯(lián)商店，也就是出現(xiàn)了兩家三聯(lián)，這是什么概念呢?相當于你去國美，你會發(fā)現(xiàn)國美電器旁邊開了一家國美商社，賣的東西是一樣的，這下三聯(lián)商社不樂意了，其實也是國美不樂意，他就起訴，你們先把商標給我，同時你不能用，三聯(lián)商社說我之所以給你，當時是因為合同上寫了一個東西，我是所有股東中的大股東，因為我是大股東，所以我現(xiàn)在不給你。

這個案子打了很久的官司，結(jié)果是三聯(lián)集團贏了，法院認為既然當時簽的授權(quán)協(xié)議前提是授權(quán)許可，必須要三聯(lián)集團是三聯(lián)商社的控股，這個股東條件喪失，三聯(lián)集團確實可以不授權(quán)，既然它不授權(quán)，三聯(lián)商社就沒辦法了，三聯(lián)集團也就可以開三聯(lián)家電了，這個案子是黃光欲收購這么多同行里面唯一一個算是失敗的案子，因為其他收購都成功了，是因為商標都解決了，沒有出現(xiàn)問題，這個商標出現(xiàn)了問題。

第五個例子，資產(chǎn)競拍的商標風險案例。奧妮洗發(fā)水在香港是有一定知名度的，請了周潤發(fā)做廣告，叫百年潤發(fā)，這是一家國有企業(yè)，后來破產(chǎn)了，在法院拍賣，立白當時問了這有沒有問題，法院說沒問題，干凈得很得，可以拍賣，立白以3100萬元買了。賣了之后兩個月，香港奧妮說對不起，我在2004就獲得了20年的獨占使用權(quán)，其他人再用是侵權(quán)的，這就相當于你花3100萬買了一個豪宅，里面住了一家人，那家人不出來，那家人說除非我死了，你再過來。

大家說立白有沒有問題呢?表面上是沒問題的，為什么?是法院拍賣的，他們問了法院，說這個問題有沒有問題，法院說沒問題，你給錢，我就給你了，結(jié)果冒出這樣一個事情，這個事情變得麻煩了。什么叫獨占使用權(quán)?我解釋一下，獨占使用權(quán)的概念是商標所有人都不能使用，許可有三種，一種是普通的，所有人可以用，你也可以用，一個人也可以用，我可以給A用，也可以給B用，也可以給C用，也就是在江西可以找一個代理商，在北京、廣州都可以找一個，這叫普通許可。第二是排除許可，只有商標所有人和被許可人兩個人可以使用，不能有第三家。第三是獨占，所有人都不能用，只有許可人可以用，這個案子立白吃了大虧，他沒辦法，只好去法院提出訴訟，對方不僅發(fā)出聲明，而且在廣東找了好幾家授權(quán)商一起來生產(chǎn)銷售，也就是市場上有兩個奧妮洗發(fā)水，這種情況下進行訴訟，訴訟的時候遇到一個問題，到底獨占使用權(quán)是否存在?它能不能阻止立白第三人來使用?我們就回到一個簡單的問題。

《商標法》說了一條商標使用許可協(xié)議必須要去辦備案，法院有司法解釋，沒有備案的合同也是有效的，這個奧妮的合同是沒有備案的，但法院還有一條解釋，沒有備案的許可協(xié)議不能對抗善意第三人，什么叫做不能對抗善意第三人，這怎么理解呢?法院沒有說，這里面就有一個問題，香港奧妮這個協(xié)議確實沒有辦許可備案，立白可以稱之為善意第三人，為什么?因為它通過法院購買，以一種公開的方式，這個拍賣當時起價是264萬，經(jīng)過激烈的競爭，由264萬拍到3100萬，所以立白絕對是一個善意的第三方，善意是什么意思呢?支付了合理的對價，并且不知情，才能稱之為善意，假如你沒有支付合理對價，就不可能稱之為善意。

這個時候，到底未經(jīng)許可備案的合同不能對抗善意第三人，這是什么概念呢?這個案子法院發(fā)揮了能動性，法院最終認為既然你這個許可協(xié)議沒有辦理備案，既然立白是個善意第三人，他就要維護他的權(quán)益，法院最終認為只有立白才可以用，奧妮沒有權(quán)利使用，奧妮有問題的話，去找奧妮，你們倆協(xié)商一下合同糾紛問題，至少法院說現(xiàn)在只有立白可以用，所以給大家普及一個小小的知識，如果當時重慶奧妮確實向商標局辦了許可備案，可能立白就很痛苦了。它就真的是買了3100萬買了一個無法使用的空殼商標。

第六個例子，是產(chǎn)品海外上市的商標風險案例，這個例子當年鬧得沸沸揚揚。海信做得不錯，99年他們認定為馳名商標的時候，6天后，博西在德國申請注冊同樣的商標，2月25日獲得注冊，博西在德國獲得HiSense注冊后，又于當年申請了馬德里國際商標注冊和歐共體商標注冊，并且要求了優(yōu)先權(quán)。經(jīng)常有美國人說你們?nèi)瞬徽\信，一山寨，第二搶注商標，可是實際上搶注商標這種行為，就算西門子這種出身名門的公司也干過，所以干壞事不要說人的問題，只能說是某人干了壞事，不要擴大化，這點我很反感美國人的，你只能說有些人做了壞事，但不能說人做了壞事，人太多了。

海信當時就想上去，但去不了，怎么辦?當時通過各種各樣的手段，通過商務部等等其他，最終這個事情解決了，博西把這個把商標還給了海信，但據(jù)說花了很大的代價，雙方簽了保密協(xié)議，不公開，事后有人采訪海信，你們都做得那么好了，怎么不申請商標注冊呢?人家實話實說，我們也沒有想到自己發(fā)展得那么好，企業(yè)發(fā)展得太快了，商標跟不上，誰想到自己99年發(fā)展得那么好，就被人搶注了。這是要相當謹慎的，國外的競爭對手除了會利用反傾銷、技術(shù)壁壘等等，商標搶注也是阻止你進入市場的一個手段，海信至少延遲進入了歐洲。第二，花了一筆冤枉錢，據(jù)江湖傳言花了300萬歐元，300萬歐元是一個不少的數(shù)字，問題是注冊一個歐共體商標要多少錢?不到一萬塊錢，也就是說一萬塊錢不花，要掏三千萬，還經(jīng)歷了多少坎坷，求了多少人，這個案子如果沒有商務部的強力介入，沒有商標局的幫忙，沒有那么快解決。

第七個例子，是產(chǎn)品商標注冊風險案例，這是一個具體實操問題。蒙娜麗莎聽起來像是一個洋品牌，它是佛山做瓷磚的，做得不錯，結(jié)果工商局發(fā)通知有一個蒙娜麗莎的衛(wèi)浴出現(xiàn)問題，產(chǎn)品有問題，大家都以為坐便器衛(wèi)浴是佛山蒙娜麗莎陶瓷的，結(jié)果一查發(fā)現(xiàn)，原來佛山公司是賣陶瓷的，瓷磚在商品分類表里面是19類，坐便器屬于11類，佛山這家公司被廣州蒙娜麗莎建材公司注冊了，接下來來個人開始互掐，打了很久，據(jù)說結(jié)果贏了，但這種贏也是慘贏，到現(xiàn)在為止，它的坐便器還是沒有要回來，這里面就是說商標注冊是一個失敗的案子。作為一個陶瓷行業(yè)，坐便器就是馬桶，是陶瓷，浴缸也是陶瓷的，實際上這不是一伙的，當時商標注冊的時候，它應該在品牌有知名度的時候應該盡快延伸到這些領(lǐng)域，是一種防御性注冊。

另一個案例是泰國紅牛的廣東紅牛，廣東注冊的是30類非醫(yī)用營養(yǎng)液，非醫(yī)用營養(yǎng)液是一些藥廠會生產(chǎn)一些小瓶裝的，比如哈藥六廠的藍瓶，喝了以后帶有一些功能。從的角度來講飲料沒有功能，只有一個作用就是解渴，其他都沒有，號稱功能性的飲料都是不對的，為什么呢?如果你真要有功能要去拿另外一個準字號，它要有生產(chǎn)批文，生產(chǎn)水不需要有批文。

泰國紅牛在32類注冊了，這個時候有兩款紅牛，一個號稱是維生素功能飲料，一個是稱之為自己是非醫(yī)用營養(yǎng)液，大家覺得它是小瓶裝，比如超市里面的力寶健，一小瓶的，開車的時候喝一口，可是也沒有誰規(guī)定非醫(yī)用營養(yǎng)液一定不能用易拉罐包裝，結(jié)果人家做了一樣的，紅牛就投訴，泰國紅牛說你是功能性飲料，如果是真正的功能性飲料，就應該是非醫(yī)用營養(yǎng)液，你要是飲料，那就是飲料，我做的才是真正功能性的飲料，泰國人為此苦了多少年，找了各地工商總局，當然總是還是在我們總局工商部門主持正義下，終于把假紅牛清理出市場，要不然大家在超市里面買到兩款紅牛，一定要認準泰國紅牛才是真正的紅牛，這也是一個商標注冊失敗的例子。

當時泰國人應該在32類、30類多注冊一個，第5類還有一個醫(yī)用營養(yǎng)液，其實也要注冊，因為分類表是按照它的邏輯來的，不是按照產(chǎn)品的邏輯來的，所以導致有些產(chǎn)品會出現(xiàn)在不同的類別他們是有關(guān)聯(lián)的，但是在法律層面上，不認為飲料和非醫(yī)用營養(yǎng)液是屬于類似產(chǎn)品，這點要補充一下，假如是類似產(chǎn)品，作為商標，即使沒有注冊到，我們也是可以保護的，因為《商標法》規(guī)定相同或者近似的商標是有權(quán)利禁止其他人在相同類似的產(chǎn)品上使用的，保護的范圍是很寬泛的，但因為商標局認為飲料和非醫(yī)用營養(yǎng)液是不類似的，從《商標法》的角度就很難保護，你只有先去注冊。

最后我簡單講一下商標的特性，這需要跟大家普及一下，商標有四個特性：

一是無形性，損壞商標不是把商標標識給砸了，是模仿，未經(jīng)許可使用，這很重要。

第二是專有性，車可以買一模一樣的，衣服也可以買一模一樣的，但商標不行，我有了，你就不能有，相同的不行，近似的也不行，所以那種阿迪達斯和阿迪王這種情況是不應該出現(xiàn)的，如果出現(xiàn)了作為一個權(quán)利人及時對商標的這些事情進行監(jiān)控，早點發(fā)現(xiàn)，早點解決，代價是非常低的。

第三是地域性，這是最重要的一個問題，沒有所謂的國際商標，商標只有商標、美國商標、歐共體商標、英國商標、德國商標。什么意思呢?如果一個商標只在美國注冊了，沒有在注冊，又被你給注冊了，你是有權(quán)利使用的。如果一個專利只在美國申請，沒有在申請，你是可以使用的，這就是知識產(chǎn)權(quán)的特點。當然只限于專利商標，它是有地域性的，跟國家主權(quán)有關(guān)，所以有特殊的地方，港澳臺需要單獨注冊商標，雖然號稱它們是我們固有的領(lǐng)導，但因為特殊，所以香港需要單獨注冊，澳門需要單獨注冊，臺灣需要單獨注冊，這是地域性。

第四是時間性，商標一般來說是十年，但是它可以申請續(xù)展，專利權(quán)因為是科技一般來說只給20年或者10年時間，理由是因為科技如果像商標一樣這樣無限延展會阻礙這個行業(yè)的科技發(fā)展，所以我們給科技20年保護就夠了。版權(quán)就不一樣，它雖然很長，但它有期限，因為它也跟創(chuàng)意有關(guān)。商標不一樣，因為它要經(jīng)過使用，它有生命，所以法律允許你無限延長，所以一定要做好商標延續(xù)工作，十年有效。

文章標簽:  商標注冊