抗辯商標(biāo)侵權(quán)的事由

來源：尚標(biāo)知識(shí)產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時(shí)間：2016-12-08 09:02:00　　瀏覽：2651

　　抗辯商標(biāo)侵權(quán)的事由

　　一、藥品名稱對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的抗辯

　　藥品名稱同時(shí)又是注冊(cè)商標(biāo)，他人未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在藥品上使用該藥品名稱的，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)行為，但前提是不能突出使用該批準(zhǔn)備案的藥品名稱。其理由是：第一，藥品名稱與藥品注冊(cè)商標(biāo)發(fā)生沖突是我國(guó)藥品管理制度與商標(biāo)注冊(cè)制度之間的不協(xié)調(diào)造成的，作為當(dāng)事人來說，主觀上沒有任何過錯(cuò)。第二，允許將藥品名稱作為商標(biāo)進(jìn)行注冊(cè)，會(huì)造成藥品生產(chǎn)者對(duì)該藥品的壟斷，是不公平的，不利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會(huì)的進(jìn)步。

　　二、通用名稱對(duì)注冊(cè)商標(biāo)或非注冊(cè)商標(biāo)的抗辯

　　(一)通用名稱的認(rèn)定

　　區(qū)分通用名稱還是商標(biāo)的關(guān)鍵是功能區(qū)分：其功能是區(qū)分不同商品還是區(qū)分相同商品來源。認(rèn)定通用名稱要把握如下幾點(diǎn)：

　　1、在先權(quán)問題;2、使用者是否為惡意：實(shí)踐中考察名稱是否為突出實(shí)用;

　　3、判決商標(biāo)侵權(quán)是否會(huì)造成雙方巨大利益失衡;4、相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)態(tài)度;5、相關(guān)公眾：是否為相關(guān)公眾即相關(guān)消費(fèi)者、生產(chǎn)者、銷售者都需要使用的產(chǎn)品名稱;6、通用名稱是否在使用中出現(xiàn)第二含義即具備了作為商標(biāo)的顯著性，如果有一個(gè)企業(yè)長(zhǎng)期使用的某個(gè)商品和服務(wù)的專用名稱，盡管屬于我國(guó)《商標(biāo)法》第十一條規(guī)定的不能用作商標(biāo)的標(biāo)志范圍，但是經(jīng)過長(zhǎng)期使用，產(chǎn)生所謂的第二含義，或者說通過使用產(chǎn)生了顯著性，符合了商標(biāo)注冊(cè)的條件，就可能被核準(zhǔn)注冊(cè);7、我國(guó)有關(guān)部門制定的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)產(chǎn)品或商品目錄、《國(guó)家藥典》中規(guī)定的產(chǎn)品名稱。

　　(二)通用名稱抗辯具體理由：

　　1、通用名稱使用中沒有獲得顯著性;

　　2、是約定俗成的商品通用名稱，且使用地域范圍廣泛

　　海南澄邁萬昌苦丁茶場(chǎng)訴國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(下稱“商評(píng)委”)、第三人海南省茶業(yè)協(xié)會(huì)商標(biāo)爭(zhēng)議糾紛案，北京市第一中級(jí)人民法院維持了商評(píng)委撤銷“蘭貴人”商標(biāo)用于茶葉商品的裁定。法院認(rèn)為：萬昌茶場(chǎng)標(biāo)題為“椰仙蘭貴人———藏不住的美麗”的廣告中提到，“椰仙蘭貴人”茶屬于多種具有保健功效植物拼配而成的現(xiàn)代茶飲，該證據(jù)顯示了萬昌茶場(chǎng)將“椰仙”作為區(qū)別他人生產(chǎn)的如康加牌、致合牌“蘭貴人”茶的標(biāo)識(shí)來使用，萬昌茶場(chǎng)未對(duì)此事作出合理解釋。如按萬昌茶場(chǎng)所稱，“椰仙蘭貴人”是標(biāo)識(shí)，其茶品名稱便不得而知，故可以認(rèn)定萬昌茶場(chǎng)也系將“蘭貴人”作為茶的品名使用。

　　法院還認(rèn)為，“蘭貴人”茶品的流通地域范圍明確在福建、廣東、廣西、云南、海南等五省，且以這五省為主，并非全國(guó)。但對(duì)通用名稱廣泛性事實(shí)的認(rèn)定不能脫離事物發(fā)展的本源，“蘭貴人”茶品作為一種較為新型的茶品，發(fā)端于臺(tái)灣及福建，流行于南方特別是沿海諸省，符合其自有的流傳特性，這與“蘭貴人”茶品與生俱來的地方性特色相關(guān)聯(lián)，“蘭貴人”因而在沿海各省獲得廣泛認(rèn)可，且時(shí)間持續(xù)已達(dá)八九年，本身就說明了這一名稱存在的持久性及使用的廣泛性。據(jù)此，法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定南方五省茶葉行業(yè)使用“蘭貴人”情況滿足了其廣泛性的事實(shí)構(gòu)成，雖未及全國(guó)，但屬于至少南方五省茶葉行業(yè)普遍共同使用的茶品名稱。

　　3、作為商標(biāo)組成部分的通用名稱，構(gòu)成正當(dāng)使用

　　北京匯成酒業(yè)技術(shù)開發(fā)公司訴北京市華都釀酒食品工業(yè)公司侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)案中，匯成公司系“甑流”商標(biāo)注冊(cè)人，該商標(biāo)核定使用的商品為第33類“含酒精的飲料(啤酒除外)”。被告華都公司擅自將與“甑流”商標(biāo)相同的文字使用在其生產(chǎn)的白酒產(chǎn)品上，稱為“北京甑流酒”，并在市場(chǎng)上長(zhǎng)期、公開、大量銷售，侵犯了原告的商標(biāo)權(quán)。匯成公司于2006年4月6日提起本案訴訟。

　　北京市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，商品的通用名稱，通常是指國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的或者本行業(yè)中約定俗成的名稱，包括全稱、簡(jiǎn)稱、縮寫、俗稱等?！侗本┦兄靖濉芬呀?jīng)確切表明，凈流(或稱甑流、甑餾)是一種特定白酒的通用名稱，此稱謂通行于北京乃至華北地區(qū)，且積年已久。匯成公司雖對(duì)“甑流”文字享有注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，但無權(quán)禁止他人在自己的產(chǎn)品及宣傳中將“甑流”作為特定產(chǎn)品的通用名稱加以使用，華都公司為說明產(chǎn)品的性質(zhì)及特點(diǎn)而使用“北京甑流酒”字樣屬于正當(dāng)使用，這種使用并非商標(biāo)意義上的使用。

　　注冊(cè)商標(biāo)含有商品通用名稱，在該商標(biāo)的有效期內(nèi)，他人使用該商品通用名稱，是否侵犯該商標(biāo)的專用權(quán)?北京市高級(jí)人民法院觀點(diǎn)是，商品通用名稱被申請(qǐng)為注冊(cè)商標(biāo)或者注冊(cè)商標(biāo)的一部分后，商標(biāo)權(quán)人雖然對(duì)該商標(biāo)享有專用權(quán)，但不得限制他人對(duì)該商品通用名稱的使用。

　　4、含通用名稱的商標(biāo)權(quán)人無權(quán)阻止其他人也將通用名稱作為商標(biāo)的一個(gè)組成部分使用。

　　樂天(中國(guó))食品有限公司好麗友食品有限公司的木糖醇無糖口香糖構(gòu)成對(duì)自己生產(chǎn)的樂天木糖醇無糖口香糖的不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。法院認(rèn)為，“木糖醇”是一種甜味食品添加劑的名稱，是“木糖醇”這種商品所具有的通用名稱，消費(fèi)者對(duì)“木糖醇”的理解仍是“木糖醇”系一種甜味食品添加劑，“木糖醇”并不是樂天公司經(jīng)營(yíng)的“樂天牌”“木糖醇無糖口香糖”商品特有的名稱。而好麗友公司在自己制造的木糖醇無糖口香糖上加注的“好麗友牌”及其三條色帶標(biāo)志與樂天公司的“樂天牌”及其三條色帶標(biāo)志是不同的，具有識(shí)別性，消費(fèi)者不會(huì)造成混淆。 法院分析中主要針對(duì)的問題是，和無糖的食品添加劑的通用名稱“木糖醇”并列使用的兩個(gè)標(biāo)識(shí)，消費(fèi)者能否將其區(qū)別開來。

　　三、銷售商、普通貼牌加工方、商標(biāo)標(biāo)志印制方已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)

　　我國(guó)《商標(biāo)法》第56條規(guī)定了作為商標(biāo)侵權(quán)被告的抗辯理由，即銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。而目前外貿(mào)“貼牌加工”引發(fā)的商標(biāo)侵權(quán)糾紛，對(duì)于構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的情形，應(yīng)當(dāng)結(jié)合加工方是否盡到必要的審查注意義務(wù)，合理確定侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)。

　　其中有“不知道”即主管無過錯(cuò)。那么，“不知”如何來確定?司法實(shí)踐中，對(duì)于“不知”通常按照正常人的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，是否能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為。銷售商對(duì)此負(fù)有舉證責(zé)任，必須證明自己銷售侵權(quán)商品已經(jīng)盡到合理的謹(jǐn)慎審查。即如銷售商能證明已經(jīng)盡到合理的注意義務(wù)，即可免于承擔(dān)民事賠償責(zé)任。但上述“正常人標(biāo)準(zhǔn)”不能誤解為“普通人標(biāo)準(zhǔn)”，一般來說，法庭只考慮一個(gè)業(yè)內(nèi)的正常人應(yīng)當(dāng)怎樣做，而非一般的普通人實(shí)際是怎樣做的。“合理”的注意義務(wù)判斷，一般基于法官的理性、內(nèi)心確認(rèn)，依照現(xiàn)有經(jīng)驗(yàn)、生活常識(shí)，結(jié)合損害發(fā)生的概率、嚴(yán)重程度、排除損害風(fēng)險(xiǎn)的困難程度、被告行為的可能意圖、被告獲利情況等綜合判斷。

　　四、特殊貼牌加工抗辯(國(guó)外權(quán)利人委托國(guó)內(nèi)企業(yè)代加工后直接出口國(guó)外

　　舉個(gè)例子，中國(guó)企業(yè)A在中國(guó)申請(qǐng)注冊(cè)了某商標(biāo)，B國(guó)企業(yè)B在B國(guó)申請(qǐng)了同樣的商標(biāo)，即A、B企業(yè)在各自國(guó)家分屬相同商標(biāo)的權(quán)利人。B之后授權(quán)國(guó)內(nèi)企業(yè)C生產(chǎn)帶有該商標(biāo)的產(chǎn)品，之后直接銷售到B國(guó)，而沒有任何在中國(guó)市場(chǎng)流通的行為。

　　本案例涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的地域性問題，即在一個(gè)國(guó)家申請(qǐng)的商標(biāo)只能在這個(gè)國(guó)家區(qū)域內(nèi)受到保護(hù)。但具體到上述案件，工商局一旦接受舉報(bào)或發(fā)現(xiàn)生產(chǎn)就查處，海關(guān)肯定會(huì)禁止出口甚至扣押、沒收，人民法院如何審理，各地法院觀點(diǎn)不同。福建法院認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)，北京法院也認(rèn)為不構(gòu)成侵權(quán)，但是浙江法院就認(rèn)定是侵權(quán)。

　　我們講，商標(biāo)的主要作用是區(qū)分商品來源，只有構(gòu)成消費(fèi)者混淆，才構(gòu)成侵權(quán)。既然國(guó)內(nèi)企業(yè)只是加工，沒有在國(guó)內(nèi)銷售、流通，就當(dāng)然不會(huì)導(dǎo)致國(guó)內(nèi)消費(fèi)者混淆，當(dāng)然不構(gòu)成侵權(quán)。所以，本案例在理論是不構(gòu)成侵權(quán)，但實(shí)踐中工商、海關(guān)、公安都有可能認(rèn)定侵權(quán)查處。

　　五、對(duì)在先企業(yè)名稱、中華老字號(hào)的正當(dāng)使用

　　商標(biāo)和企業(yè)名稱均屬于商業(yè)標(biāo)志的范疇，但分屬不同法律保護(hù)、調(diào)整范疇。應(yīng)當(dāng)按照誠(chéng)實(shí)信用、維護(hù)公平、利益平衡和保護(hù)在先權(quán)利、是否產(chǎn)生消費(fèi)者混淆、被侵權(quán)商標(biāo)知名度等原則予以處理。

　　企業(yè)名稱未突出使用、未造成市場(chǎng)混淆、清楚標(biāo)注生產(chǎn)廠家及廠址的，不應(yīng)按照商標(biāo)侵權(quán)行為處理。特別是對(duì)于因歷史原因造成的注冊(cè)商標(biāo)與企業(yè)名稱的權(quán)利沖突，當(dāng)事人不具有惡意的，應(yīng)當(dāng)視案件具體情況，在考慮歷史因素和使用現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，公平合理地解決沖突，不宜簡(jiǎn)單地認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng);對(duì)于權(quán)屬已經(jīng)清晰的老字號(hào)等商業(yè)標(biāo)識(shí)糾紛，要尊重歷史和維護(hù)已形成的法律秩序。對(duì)于具有一定市場(chǎng)知名度、為相關(guān)公眾所熟知、已實(shí)際具有商號(hào)作用的企業(yè)名稱中的字號(hào)、企業(yè)或者企業(yè)名稱的簡(jiǎn)稱，視為企業(yè)名稱并給予制止不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的保護(hù)。因使用企業(yè)名稱而構(gòu)成侵犯商標(biāo)權(quán)的，可以根據(jù)案件具體情況判令停止使用，或者對(duì)該企業(yè)名稱的使用方式、使用范圍作出限制。

　　對(duì)于原告以商標(biāo)侵權(quán)或不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)為由，請(qǐng)求撤銷被告企業(yè)字號(hào)、變更字號(hào)的訴求，一般來講，企業(yè)字號(hào)如已經(jīng)連續(xù)使用超過5年，則具備了市場(chǎng)穩(wěn)定性，一般不宜支持撤銷、變更訴求。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)區(qū)分權(quán)利取得行為和權(quán)利行使行為。權(quán)利的授予是否合法屬于相關(guān)法定機(jī)關(guān)的行政職權(quán)，消除由行政授權(quán)而引發(fā)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利本身的沖突關(guān)系不屬于人民法院民事訴訟的管轄范圍，對(duì)于要求確認(rèn)某申請(qǐng)或注冊(cè)行為違法及要求撤銷或無效某項(xiàng)行政授予的權(quán)利的民事訴訟請(qǐng)求人民法院不予受理。但是，因行使權(quán)利而引發(fā)的行為層面的權(quán)利沖突糾紛屬于人民法院民事訴訟的管轄范圍，人民法院可以受理并對(duì)權(quán)利的行使作出規(guī)范或限制或禁止。

　　同時(shí)，在處理標(biāo)識(shí)類知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)利沖突糾紛時(shí)，雖被告的行為不構(gòu)成侵權(quán)及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，但雙方標(biāo)識(shí)的存在可能會(huì)導(dǎo)致混淆誤認(rèn)的，法院有可能會(huì)根據(jù)案情判決一方或雙方當(dāng)事人標(biāo)注區(qū)別性標(biāo)志、發(fā)布公告或聲明等消除沖突狀態(tài)。

　　六、注冊(cè)商標(biāo)未實(shí)際商業(yè)化使用

　　請(qǐng)求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)未實(shí)際投入商業(yè)使用的，確定民事責(zé)任時(shí)可將責(zé)令停止侵權(quán)行為作為主要方式，在確定賠償責(zé)任時(shí)可以酌情考慮未實(shí)際使用的事實(shí)，除為維權(quán)而支出的合理費(fèi)用外，如果確無實(shí)際損失和其他損害，一般不根據(jù)被控侵權(quán)人的獲利確定賠償;注冊(cè)人或者受讓人并無實(shí)際使用意圖，僅將注冊(cè)商標(biāo)作為索賠工具的，可以不予賠償;注冊(cè)商標(biāo)已構(gòu)成商標(biāo)法規(guī)定的連續(xù)三年停止使用情形的，可以不支持其損害賠償請(qǐng)求。

　　七、被告為自主品牌商標(biāo)，構(gòu)成近似的程度

　　依據(jù)最高人民法院審判精神，對(duì)于自主品牌的商標(biāo)，確實(shí)沒有造成市場(chǎng)混淆，同時(shí)以技術(shù)對(duì)比形式考查商品類似和商標(biāo)近似程度、考慮請(qǐng)求保護(hù)的注冊(cè)商標(biāo)的顯著程度和市場(chǎng)知名度。

　　八、停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間的重大利益失衡或有悖社會(huì)公共利益，或者實(shí)際上無法執(zhí)行

　　依據(jù)最高人民法院審判精神，如果停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間的重大利益失衡，或者有悖社會(huì)的共利益，或者實(shí)際上無法執(zhí)行，可以根據(jù)案件具體情況進(jìn)行利益衡量，不判決停止行為，而采取更充分的賠償或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)忍娲源胧┝藬嗉m紛。權(quán)利人長(zhǎng)期放任侵權(quán)、怠于維權(quán)，在其請(qǐng)求停止侵害時(shí)，倘若責(zé)令停止有關(guān)行為會(huì)在當(dāng)事人之間造成較大的利益不平衡，可以審慎地考慮不再責(zé)令停止行為。

　　針對(duì)停止侵害的訴訟請(qǐng)求的抗辯，具體來講，停止侵害應(yīng)以侵害行為的違法性和侵害行為正在進(jìn)行或仍在延續(xù)中為適用條件，符合上述條件者原則上應(yīng)判令停止侵害。但在特殊情況下是否應(yīng)判令停止某種行為，則要根據(jù)案件具體情況，合理平衡當(dāng)事人之間以及社會(huì)公共利益來確定。如果權(quán)利人受到的損害并非難以彌補(bǔ)，停止有關(guān)行為會(huì)造成當(dāng)事人之間利益的極大失衡，或者不符合社會(huì)公共利益，或者實(shí)際上難以執(zhí)行，可以根據(jù)案件具體情況進(jìn)行利益衡量，在采取充分切實(shí)的全面賠償或者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)忍娲源胧┑那疤嵯?，可不判決停止某種行為，在具體執(zhí)行中，可能有些出入，但大體一直。比如江蘇省高級(jí)人民法院認(rèn)為，適用停止侵害責(zé)任要滿足行為的不法性、責(zé)任的限度性和符合利益平衡原則三個(gè)條件。

　　九、對(duì)于消除影響、賠禮道歉訴訟請(qǐng)求的適用條件及抗辯事由

　　最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第21條規(guī)定，法院在審理侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)糾紛案件中，可以判決侵權(quán)人承擔(dān)停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、賠償損失、消除影響等民事責(zé)任。根據(jù)該規(guī)定，賠禮道歉不是商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。雖然如此，但不少法院仍會(huì)判決賠禮道歉，關(guān)鍵在于，賠禮道歉與消除影響的責(zé)任最終承擔(dān)基本都是登報(bào)，最終責(zé)任形式過于近似。

　　消除影響的適用條件是公民、法人人格權(quán)受到不法侵害、造成了不良的社會(huì)影響或者社會(huì)評(píng)價(jià)降低。消除影響的范圍應(yīng)當(dāng)與侵權(quán)行為所造成的不良影響范圍相一致。為消除影響所采取的措施(如登報(bào)聲明)應(yīng)當(dāng)是公開的，以在不特定的社會(huì)公眾中消除不良影響。

　　在商標(biāo)侵權(quán)案件中，如果商標(biāo)權(quán)人訴求公開登報(bào)賠禮道歉、消除影響，法院判決無疑應(yīng)當(dāng)支持公開登報(bào)聲明以消除影響。如果商標(biāo)權(quán)人訴求公開登報(bào)賠禮道歉，其本意仍然是以此清除商標(biāo)侵權(quán)行為對(duì)商標(biāo)信譽(yù)造成的不良影響，只是商標(biāo)權(quán)人分不清消除影響與賠禮道歉這兩種民事責(zé)任之間的區(qū)別，在這種情況下，法院可以判決登報(bào)聲明以清除影響;當(dāng)然，如果法院經(jīng)釋明已明確告知恰當(dāng)?shù)脑V訟請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)是公開登報(bào)聲明消除影響，而商標(biāo)權(quán)人仍堅(jiān)持其訴訟請(qǐng)求是公開登報(bào)賠禮道歉，而不是公開登報(bào)聲明消除影響，則法院就不應(yīng)再判決公開登報(bào)聲明消除影響，因?yàn)樵谶@種情況下，已經(jīng)很確，商標(biāo)權(quán)人訴求的不是消除影響而是賠禮道歉，由于賠禮道歉不是商標(biāo)侵權(quán)應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的方式，故法院對(duì)該訴訟請(qǐng)求不予支持。

　　另外，關(guān)于消除影響、賠禮道歉的承擔(dān)，人民大學(xué)王利明教授認(rèn)為，侵害知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要還是一種對(duì)財(cái)產(chǎn)的損害，要嚴(yán)格賠禮道歉、消除影響民事責(zé)任的適用條件。而吳漢東教授則認(rèn)為要把握住三點(diǎn)，“一是不限制適用范圍，二是要做原則性規(guī)定，三是供當(dāng)事人選擇”。

　　十、對(duì)注冊(cè)商標(biāo)的其他合理性、正當(dāng)使用

　　我國(guó)《商標(biāo)法》第十條規(guī)定，縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)，但是，地名具有其他含義的除外，已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。此條對(duì)于有第二含義的含有縣級(jí)以上地名的商標(biāo)，允許注冊(cè)，如“紅河”

　　商標(biāo)等。但又實(shí)際上限制了商標(biāo)權(quán)人的部分權(quán)利，即他人產(chǎn)品上將注冊(cè)商標(biāo)作為地名合理性使用。

　　同時(shí)，商標(biāo)的價(jià)值可以分為商標(biāo)作為文字、標(biāo)識(shí)本身所具有的符號(hào)價(jià)值和經(jīng)營(yíng)者通過經(jīng)營(yíng)行為附加的能夠?qū)⑸虡?biāo)與商品以及商品的生產(chǎn)者之間建立聯(lián)系的區(qū)別價(jià)值。商標(biāo)專用權(quán)的禁止權(quán)的范圍，應(yīng)該排除掉那些正當(dāng)?shù)厥褂蒙虡?biāo)權(quán)人的商標(biāo)的基礎(chǔ)符號(hào)價(jià)值的部分。一般來講，抗辯人對(duì)商標(biāo)的正當(dāng)使用應(yīng)符合以下條件：1、抗辯人主觀上善意;2、對(duì)商品僅做敘述性使用和指示性使用;3、并非作為商標(biāo)或包裝裝潢等使用;4、不會(huì)造成相關(guān)公眾混淆或誤認(rèn)。

　　十一、訴訟時(shí)效的超期

　　訴訟時(shí)效超期，一般是被告的絕對(duì)抗辯事由。對(duì)于超過兩年訴訟時(shí)效的侵權(quán)及賠償起訴，原告必須證明被告侵權(quán)的持續(xù)狀態(tài)。在此前提下，可以判決被告侵權(quán)成立，但是賠償數(shù)額則由起訴之日起向前倒推兩年為限計(jì)算原告的損失或被告的獲利情況。

　　十二、關(guān)于域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的抗辯事由

　　對(duì)于原告要求撤銷、轉(zhuǎn)讓、注銷、停止使用與其商標(biāo)相同或近似(包括拼音)域名的訴求，一般依據(jù)《關(guān)于審理因域名注冊(cè)、使用而引起的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導(dǎo)意見》中“被告域名或其主要部分構(gòu)成對(duì)原告馳名商標(biāo)的復(fù)制、模仿、翻譯或音譯;或者與原告的注冊(cè)商標(biāo)、域名等相同或近似，足以造成相關(guān)公眾的誤認(rèn)。”條款予以抗辯，即原告商標(biāo)必須證明構(gòu)成馳名商標(biāo)，而被告不認(rèn)為原告商標(biāo)構(gòu)成馳名商標(biāo)。

　　其次，被告也可證明其對(duì)該域名或其主要部分享有權(quán)益，或有注冊(cè)、使用該域名的正當(dāng)理由。

　　同時(shí)，ICANN的《統(tǒng)一域名爭(zhēng)端解決規(guī)則》規(guī)定，被訴人在收到投訴通知后，如能舉證證明存在以下任何一種情形，即可證明其對(duì)域名享有權(quán)利或合法利益，從而有效對(duì)抗投訴人的投訴：“A、域名注冊(cè)人在收到投訴通知之前已經(jīng)出于善意在所提供的商品或者服務(wù)上使用或者證明準(zhǔn)備使用域名或者某個(gè)與域名相對(duì)應(yīng)的名稱;B、域名注冊(cè)人(不論其為個(gè)人、企業(yè)或者其他組織)因該域名而為公眾所知，雖然域名注冊(cè)人并未獲得相應(yīng)的商標(biāo)權(quán);C、域名注冊(cè)人出于合法目的使用域名或者屬于合理使用，并非為謀求商業(yè)利益而誤導(dǎo)性地吸引消費(fèi)者或者貶損有關(guān)商標(biāo)的聲譽(yù)。”

　　最后，被告可證明其對(duì)域名網(wǎng)站作非與原告相同或近似類別商品且非為盈利性電子商務(wù)使用，即非為商業(yè)性目的使用，也是有效抗辯理由之一。

　　此外，由于CNNIC域名不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，但又不能不正視域名轉(zhuǎn)讓的現(xiàn)實(shí)，規(guī)定法院可判令由原告注冊(cè)使用系爭(zhēng)域名，而不是判令被告向原告轉(zhuǎn)讓域名。對(duì)于這樣的判決，如果域名注冊(cè)商是國(guó)內(nèi)機(jī)構(gòu)尚可執(zhí)行，如果域名注冊(cè)商是國(guó)外公司，則判決很難執(zhí)行。而判令被告停止使用該域名，則亦沒有對(duì)被告的實(shí)質(zhì)性影響，因被告可予以轉(zhuǎn)讓給關(guān)聯(lián)企業(yè)或他人繼續(xù)使用，這既履行了法院判決，又得以保留域名。

文章標(biāo)簽:  商標(biāo)侵權(quán)