商標(biāo)侵權(quán)案件訴訟策略選擇與分析

來源：法培中心    發(fā)布時(shí)間：2016-11-04 06:28:00　　瀏覽：2699

在權(quán)利人在提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟之前，一般需要作一些準(zhǔn)備。我們認(rèn)為，要取得訴訟的成功，首先應(yīng)當(dāng)仔細(xì)研究和確立訴訟策略。訴訟策略一般涉及以下幾個(gè)方面：在哪兒打(Where);什么時(shí)間打(When);打誰(Whom);選擇什么樣的商標(biāo)(Which Trademark)。

1.起訴地的選擇(Where)

這一點(diǎn)不僅對于國外當(dāng)事人，對國內(nèi)當(dāng)事人也同樣重要。因?yàn)榘凑铡睹袷略V訟法》，一般是在被告的住所地起訴。但是這種知識產(chǎn)權(quán)案件，因?yàn)榍謾?quán)認(rèn)定的難度較高，如果選擇被告的住所地起訴，往往會(huì)受到地方保護(hù)主義的干擾。地方保護(hù)主義不光在涉外案件里，即使在僅涉及國內(nèi)當(dāng)事人的案件中也是普遍存在的一種現(xiàn)象。所以在商標(biāo)侵權(quán)訴訟中，如何選擇訴訟的管轄地是非常重要的。按照最高人民法院的司法解釋，充分利用侵權(quán)行為發(fā)生地是改變管轄地的一個(gè)很好的選擇。在以往案件中，通過對侵權(quán)行為的調(diào)查和取證，律師都選擇了向非被告住所地的法院起訴。這樣做，案件受到的外界干擾的可能性會(huì)少了很多。

2.訴訟時(shí)機(jī)的選擇(When)

選擇什么樣的時(shí)機(jī)起訴，起訴前是否要發(fā)警告信，以及是先談判后訴訟，還是先訴訟后談判等等這些問題，也是訴訟開始前要考慮的。時(shí)機(jī)的選擇，在不同的案件中是不一樣的。律師可以在進(jìn)行了前期固定證據(jù)的工作后，可以有選擇地對侵權(quán)行為不太嚴(yán)重的侵權(quán)行為人發(fā)出律師函進(jìn)行溝通及警告，而針對進(jìn)行訴訟和索賠的主要目標(biāo)，應(yīng)予全力打擊。而針對其他次要目標(biāo)，則在訴訟過程中適時(shí)采取“談”和“打”的方案。

3.起訴對象的選擇(Whom)

這也是一個(gè)關(guān)鍵的問題。此類商標(biāo)侵權(quán)是群發(fā)性的，然而侵權(quán)訴訟中不可能把所有的侵權(quán)者都告上法庭，這樣在時(shí)間、金錢、精力上都無法承擔(dān)。如果都告，對方會(huì)產(chǎn)生一個(gè)強(qiáng)大的聯(lián)盟，這個(gè)聯(lián)盟會(huì)對整個(gè)產(chǎn)業(yè)乃至國家機(jī)關(guān)都會(huì)產(chǎn)生影響力。那么，如何進(jìn)行選擇呢?這里我們常用的選擇方式是，一般以中型的、民營的企業(yè)作為訴訟對象，盡量避免選擇大型的國有企業(yè)。選擇告誰對案件會(huì)有很微妙的影響。同時(shí)也需要為選擇受理法院而考慮選取適當(dāng)?shù)墓餐桓妗?/p>

4.保護(hù)主題的選擇(Which Trademark)

這個(gè)方面原本主要針對的是專利侵權(quán)訴訟，選擇一種好打的，容易取證的，穩(wěn)定性強(qiáng)的專利去訴訟是在訴訟策略中要考慮的一個(gè)問題。我們將之同樣也運(yùn)用到對商標(biāo)案件的思考中。但由于商標(biāo)侵權(quán)案件中原告方很可能擁有不止一件注冊商標(biāo)，多件注冊商標(biāo)又分屬不同大類，商標(biāo)圖樣有可能也不盡相同，所以需要對其中比較有力的商標(biāo)多著筆墨。這樣方能有力支持原告觀點(diǎn)，對訴訟結(jié)果更加有利。這種判斷可以依據(jù)我國商標(biāo)法以及國家工商行政管理總局商標(biāo)局/商標(biāo)評審委員會(huì)處理商標(biāo)異議、商標(biāo)爭議案等時(shí)所依據(jù)的相關(guān)規(guī)范來進(jìn)行。

除了訴前訴訟策略的選擇，訴訟中仍有需要注意之處。訴訟中主要是訴訟技巧的運(yùn)用。不同代理人在辦理案件的時(shí)候有不同的偏好，不同的套路，但是有一些基本的訴訟技巧：

1.專家意見

在知識產(chǎn)權(quán)類訴訟中，北京法院和外地法院對專家意見的依賴程度有明顯的差別。在涉外知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟中，外地法院一般要指定專家鑒定機(jī)構(gòu)，對涉案權(quán)利進(jìn)行比對、鑒別;而北京法院更重視當(dāng)事人的自述，如果當(dāng)事人能把案情及權(quán)利依據(jù)、證據(jù)等等說清楚，通常不需要專家提供意見，更接近當(dāng)事人主義。

2.訴前禁令

幾乎所有的知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人都非常關(guān)心訴前禁令的問題，因?yàn)樵V前禁令的效力非常強(qiáng)，幾乎所有權(quán)利人都希望通過訴前禁令的方式使侵權(quán)人訴前停止侵權(quán)行為。

要申請?jiān)V前禁令，必須具備兩個(gè)條件。首先，侵權(quán)的證據(jù)必須是確鑿的，清楚的;關(guān)于侵權(quán)的判定也必須是明顯和有說服力的。另外還要有證據(jù)證明，如果不采取訴前禁令，會(huì)有無法彌補(bǔ)的損失。多數(shù)案件難以滿足后一條件。

3.損害賠償

不建議當(dāng)事人在訴訟中把損害賠償要求提的過高。從中國目前商標(biāo)審判的實(shí)踐來看，提出高額的損害賠償除了新聞炒作外，對當(dāng)事人沒有更多的好處。因?yàn)榘凑罩袊F(xiàn)行《商標(biāo)法》的規(guī)定和賠償計(jì)算方式，舉證實(shí)在是太困難了，所以商標(biāo)侵權(quán)案件的賠償絕大多數(shù)都是法院的酌定賠償，也就是法定賠償，但是法定賠償?shù)纳舷奘?0萬人民幣，所以要提出幾千萬的損害賠償，除了付出高額的訴訟費(fèi)外，最終實(shí)際能得到賠償會(huì)和提出的數(shù)字相差很遠(yuǎn)。而且提出高額損害賠償不見得對原告有利，因?yàn)檫@樣的案件對法院會(huì)造成一種不必要的壓力。在很多商標(biāo)侵權(quán)案件中，適當(dāng)?shù)膿p害賠償?shù)奶岢鍪潜容^恰當(dāng)?shù)摹?/p>

商標(biāo)權(quán)人在維權(quán)時(shí)會(huì)考慮維權(quán)的效力和成本。在中國進(jìn)行商標(biāo)訴訟，效力和成本方面的總體情況應(yīng)該說是比較好的。

在中國現(xiàn)行的法律制度下，對于外國商標(biāo)權(quán)人來說，在中國獲得商標(biāo)保護(hù)，首先是可能的，其次也是比較及時(shí)的。在損害賠償上，只要賠償額提得適當(dāng)，法院一般都會(huì)予以支持。當(dāng)事人在商標(biāo)侵權(quán)訴訟中所投入的成本包括律師費(fèi)、本公司人員的投入，在現(xiàn)階段這些是不可能通過法院裁定的損害賠償來彌補(bǔ)的，二者之間差額也是比較大的。但是通過提起侵權(quán)訴訟，國外權(quán)利人在商業(yè)競爭中無疑會(huì)增加市場份額。而對侵權(quán)企業(yè)來講，敗訴對他們就是滅頂之災(zāi)，在市場聲譽(yù)上也會(huì)大打折扣。侵權(quán)訴訟是商業(yè)競爭的一種手段，利用商標(biāo)訴訟來進(jìn)行維權(quán)是比較成功的。

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