商標(biāo)顯著性判斷成實(shí)務(wù)難題，這五種情形尤其值得注意

來(lái)源：中國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)報(bào)    發(fā)布時(shí)間：2016-07-01 06:48:00　　瀏覽：1558

編者按：顯著性是商標(biāo)的注冊(cè)要件之一，但由于相關(guān)判斷因素主觀性較強(qiáng)，導(dǎo)致商標(biāo)的顯著性判斷成為商標(biāo)實(shí)務(wù)中一個(gè)難題。本文中，作者就如何判斷商標(biāo)的顯著性提出了自己的看法。

原標(biāo)題：如何判斷商標(biāo)的顯著性

在審查商標(biāo)是否具有可注冊(cè)性的時(shí)候，具備顯著性是首要的判斷標(biāo)準(zhǔn)。所謂顯著性，筆者認(rèn)為主要應(yīng)當(dāng)考慮兩方面的因素：從主觀上說(shuō)，相關(guān)公眾應(yīng)當(dāng)能夠?qū)⒃摌?biāo)識(shí)作為商標(biāo)來(lái)識(shí)別，而客觀上看，該標(biāo)識(shí)應(yīng)該能夠起到區(qū)分商品或服務(wù)的作用。由于在司法實(shí)踐中，上述兩個(gè)因素主觀性都比較強(qiáng)，導(dǎo)致商標(biāo)的顯著性判斷成為商標(biāo)授權(quán)實(shí)務(wù)中一個(gè)較難把握的問(wèn)題。

正是出于上述原因，根據(jù)2001年10月27日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議《關(guān)于修改中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第二次修正的商標(biāo)法(下稱第二次修正的商標(biāo)法)中對(duì)于生活中常見(jiàn)的幾類不具有顯著性的標(biāo)識(shí)進(jìn)行了列舉，如商品的通用名稱、圖形、型號(hào)或是僅直接表示了該商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)。但隨著社會(huì)的發(fā)展，相對(duì)滯后的法律無(wú)法包羅萬(wàn)象，因此在根據(jù)2013年8月30日第十二屆全國(guó)人民大表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第四次會(huì)議《關(guān)于修改<中華人民共和國(guó)商標(biāo)法>的決定》第三次修正的商標(biāo)法(下稱第三次修正的商標(biāo)法)中，立法者將第二次修正的商標(biāo)法的第十一條第一款第(三)項(xiàng)改為“其他缺乏顯著特征的”，成為該“顯著性條款”中的“兜底條款”，從邏輯上更加周延。在對(duì)申請(qǐng)商標(biāo)進(jìn)行顯著性判斷時(shí)，如果明顯屬于第三次修正的商標(biāo)法第十一條第一款前兩項(xiàng)的情形時(shí)，比較容易判斷，但筆者梳理近年來(lái)北京市第一中級(jí)人民法院審理的商標(biāo)駁回復(fù)審行政案件時(shí)發(fā)現(xiàn)，存在一些特殊情況，不完全屬于或完全不屬于上述條款前兩項(xiàng)的規(guī)定，國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)(下稱商標(biāo)評(píng)審委員會(huì))及人民法院通常適用第三次修正的商標(biāo)法第十一條第一款第(三)項(xiàng)中“其他缺乏顯著特征的”的兜底條款或第十條第一款第(八)項(xiàng)的“其他不良影響條款”駁回的。

這些情形主要包括：1.屬于廣告宣傳用語(yǔ)，相關(guān)公眾不會(huì)將其識(shí)別為商標(biāo)，難以起到產(chǎn)源區(qū)分作用的，如在卡拉OK歌廳用點(diǎn)歌伴唱機(jī)等商品上申請(qǐng)注冊(cè)的“歡樂(lè)·真情·弘音心”商標(biāo)，或某超市申請(qǐng)注冊(cè)的“SAVE MONEY LIVE BETTER”商標(biāo)。2.屬于日常用語(yǔ)，相關(guān)公眾難以將其識(shí)別為商標(biāo)的，如“不差錢(qián)”“賣不動(dòng)”“來(lái)倆份”等。3.文字過(guò)長(zhǎng)，相關(guān)公眾難以將其識(shí)別為商標(biāo)的，如“深山 鶯歌燕舞流水潺潺”“國(guó)人福 為億萬(wàn)農(nóng)民造福”等。在此類情形下，如果商標(biāo)文字還可能產(chǎn)生不良影響的，也會(huì)根據(jù)第三次修正的商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)予以駁回。4.商標(biāo)文字與指定使用的商品相結(jié)合，難以起到區(qū)分商品來(lái)源作用的，如指定使用在鮮花速遞服務(wù)上的“明媒正娶”商標(biāo)、指定使用在計(jì)算機(jī)軟件商品上的“極品五筆”商標(biāo)、指定使用在DVD播放機(jī)商品上的“易唱”商標(biāo)等。5.包含某地名，易使相關(guān)公眾認(rèn)為系對(duì)商品產(chǎn)地的描述或引起產(chǎn)源誤認(rèn)的，如“SOURCE DE PROVENCE(源自普羅旺斯)”“千湖之省”“卡薩布蘭卡”等。需要說(shuō)明的是，在這種情況下，商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)或人民法院適用的法律條款并不確定，如果只是因包含地名難以作為商標(biāo)識(shí)別，可能會(huì)適用第三次修正的商標(biāo)法第十一條第一款第(二)項(xiàng)或第(三)項(xiàng);如果可能會(huì)引起產(chǎn)源誤認(rèn)，則會(huì)適用第三次修正的商標(biāo)法第十條第一款第(八)項(xiàng)。

由此可見(jiàn)，人們用以申請(qǐng)商標(biāo)的標(biāo)識(shí)形態(tài)萬(wàn)千，對(duì)商標(biāo)顯著性的判斷日趨復(fù)雜。在實(shí)踐操作中應(yīng)不斷總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，方可提高商標(biāo)授權(quán)的司法審查水平。