商標(biāo)缺乏顯著性的三種形態(tài)及分析

來源：尚標(biāo)采編    發(fā)布時間：2016-05-27 03:21:00　　瀏覽：1191

據(jù)報(bào)道，騰訊公司曾欲為其推出的手機(jī)游戲“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲等服務(wù)上申請注冊同名商標(biāo)，先后被國家商標(biāo)局及商評委以該商標(biāo)缺乏顯著性為由決定予以駁回。騰訊公司不服上述決定，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。

日前，北京知識產(chǎn)權(quán)法院對該案作出一審判決，維持了商評委被訴決定。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，訴爭商標(biāo)為純文字商標(biāo)，由“全民飛機(jī)大戰(zhàn)”組成，指定使用在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上提供在線游戲等服務(wù)上，直接表示了指定使用服務(wù)的內(nèi)容特點(diǎn)，容易使相關(guān)公眾認(rèn)為其是對服務(wù)內(nèi)容的描述，無法起到商標(biāo)應(yīng)具有的區(qū)分商品或服務(wù)來源的識別作用，缺乏商標(biāo)應(yīng)有的顯著性特征。

與之相對，今日頭條經(jīng)營方北京字節(jié)跳動科技有限公司申請注冊“頭條及圖”商標(biāo)因缺乏顯著性被商評委裁定駁回，其后該公司訴至法院請求撤銷被訴決定。經(jīng)審理，北京知識產(chǎn)權(quán)法院認(rèn)為字節(jié)跳動公司的申請商標(biāo)在互聯(lián)網(wǎng)新聞資訊服務(wù)等商品上已經(jīng)進(jìn)行了大量使用，相關(guān)公眾已經(jīng)可以將申請商標(biāo)的標(biāo)識作為商標(biāo)識別。一審法院遂判決撤銷了商評委做出的“今日頭條及圖”等4個商標(biāo)駁回復(fù)審的決定，責(zé)令其重新作出決定。

那么，究竟什么樣的商標(biāo)缺乏顯著性呢?在我國，根據(jù)商標(biāo)法第十一條的規(guī)定，缺乏顯著性的商標(biāo)可以分為三類：僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的;其他缺乏顯著特征的。以下展開分析。

1、僅有本商品的通用名稱、圖形、型號

此類就是所謂的商品“通用名稱”，即某類產(chǎn)品或者服務(wù)的名稱，包括行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)的規(guī)范名稱和商業(yè)實(shí)踐中約定俗稱的別稱、簡稱、俗稱、雅稱等，一般屬于同業(yè)競爭者共有。由于通用名稱屬于“共用名稱”，因此通用名稱僅能標(biāo)示商品或者服務(wù)的種類，而無法起到類似商標(biāo)那樣指示商品或者服務(wù)來源地的功能。

部分商家熱衷于將網(wǎng)絡(luò)熱詞申請注冊為商標(biāo)，不僅是因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)熱詞作為品牌可以省去不少宣傳費(fèi)用就可以達(dá)到知名的社會效果，而且部分網(wǎng)絡(luò)熱詞與某些商家經(jīng)營商品及服務(wù)含義的契合也是網(wǎng)絡(luò)熱詞注冊為商標(biāo)受到青睞的原因。然而，在“拍客”案中法院已經(jīng)指出，由于這些詞匯經(jīng)用網(wǎng)友在某類商品或服務(wù)商的大量、普遍使用，極可能導(dǎo)致其顯著程度大大減弱。

2、僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的

此類被稱為描述性標(biāo)識，就是指對商品或服務(wù)的質(zhì)量、原料、功能、用途、重量、數(shù)量等特點(diǎn)進(jìn)行直接的描述。由于描述性標(biāo)識與其所代表的商品或服務(wù)之間聯(lián)系過于緊密，在最初使用時無法起到識別商品或服務(wù)來源的作用，因此不宜注冊為商標(biāo)。

3、其他缺乏顯著特征的

此類商標(biāo)包括過于簡單的圖形、數(shù)字、字母，以及裝飾性圖案、口號或廣告語等等，其共同特征是無法讓消費(fèi)者在心理上意識到是商標(biāo)。由于商標(biāo)的本質(zhì)在于防止消費(fèi)者產(chǎn)生混淆并標(biāo)明商品來源，因此當(dāng)一個商業(yè)標(biāo)識甚至讓消費(fèi)者都不能發(fā)現(xiàn)或者發(fā)現(xiàn)了卻不能意識到是商標(biāo)時，自然不符合商標(biāo)注冊的顯著性條件。例如，對于“美麗不打烊”這樣的商標(biāo)，構(gòu)成兩部分的“美麗”和“不打烊”都是常見用語，將“美麗不打烊”這一短語使用于服裝商品上，相關(guān)公眾容易將其作為廣告宣傳加以對待，因此，“美麗不打烊”不具有商標(biāo)區(qū)分商品來源的作用，在不具備“第二含義”的前提下，不具有顯著特征。

值得一提的是，我國對于用諧音漢字注冊為商標(biāo)的，只要字面上有顯著性，即使諧音后會產(chǎn)生暗示性的表明商品品質(zhì)的含義，也持較為寬容的態(tài)度。但是，筆者曾經(jīng)通過“商標(biāo)網(wǎng)”的檢索(2015年11月25日)看到，由“第衣”組成的商標(biāo)很多(包括正在申請和通過注冊的)，如“第衣名”、“第衣等”、“第衣位”等，而且一部分已經(jīng)通過了注冊。