如何理解專利權(quán)侵權(quán)訴訟時效中的“得知或應(yīng)當?shù)弥?/h1>

來源：尚標知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-12-08 11:57:00　　瀏覽：3063

　　

訴訟時效是人民法院在審理案件時必須查明的事實，即使當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院也應(yīng)予受理，受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。在審理專利侵權(quán)案件，人民法院也必須查明原告的起訴是否超過了訴訟時效。我國《專利法》第62條規(guī)定：“侵犯專利權(quán)的訴訟時效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當?shù)弥謾?quán)行為之日起計算。”但在具體專利侵權(quán)案件的審理過程中，如何查明原告的訴訟請求是否衣過訴訟時效，卻并不是一件容易的事，因為這要求人民法院必須準確判斷原告自何時起“得知或者應(yīng)當?shù)弥?rdquo;被告的侵權(quán)行為。“得知或者應(yīng)當?shù)弥?rdquo;之日是計算原告的訴訟請求是否已過訴訟時效的起點，也是人民法院在審理專利侵權(quán)案件時必須查明的事實。那么，應(yīng)當如何理解專利權(quán)人“得知或者應(yīng)當?shù)弥?rdquo;被告侵權(quán)行為？如何判別這種“得知或者應(yīng)當?shù)弥?rdquo;？專利權(quán)人“得知或者應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的對象是什么？是侵權(quán)行為？是侵權(quán)行為人？這些正是本文試圖回答的問題。



一、如何判別“得知或應(yīng)當?shù)弥?rdquo;

什么是“得知或應(yīng)當?shù)弥?rdquo;本身就是一個令人撓頭的問題，但我們至少可以說，“得知”表明了權(quán)利請求人（以下將用“權(quán)利請求人”來統(tǒng)指專利權(quán)人和利害關(guān)系人）已經(jīng)知道了權(quán)利被侵害的事實，也即專利法所稱的侵權(quán)行為[1]，而“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;則表明權(quán)利請求人并不知道侵權(quán)行為的存在，但依照常理推斷其理應(yīng)知道，法律即認為他“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;，盡管權(quán)利請求人實際上可能確實不知道，但這種事實上的不知道往往是權(quán)利請求人是由于其自身的原因造成的，故被法律所有意地忽略。

“得知”是一個主觀性的概念，權(quán)利請求人是否得知某一侵權(quán)行為的存在，嚴格地講，只有權(quán)利請求人本人最清楚，其他任何人都無法、也不能替權(quán)利請求人做出回答。但是，這并不是說，“得知”就完全是一個虛無縹緲、局外人根本無從把握的概念。“得知”表明了權(quán)利請求人的某種內(nèi)心狀態(tài)，這種狀態(tài)往往會通過某些外在行為表現(xiàn)出來，從而為他人所感知，他人正是憑借這種感知來推斷權(quán)利請求人的“得知”。

“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;也是一個主觀性很強的概念，甚至比“得知”的主觀性還強（但在司法實踐中，“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;往往更容易舉證），因為它在“得知”的基礎(chǔ)上加了一個同樣具有很強主觀性的“應(yīng)當”這樣一個概念。具體來講，“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;至少包含了以下三層意思：⑴它表明行為人沒有得知；⑵行為人本來是可以得知的；⑶造成行為人本來可以得知卻未能得知這一后果，是基于行為人自己的原因。也就是說，行為人本來是可以得知某一侵權(quán)行為的存在的，但卻由于其自身的某些原因，致使其未能夠得知該侵權(quán)行為的存在。



“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;既然是一個主觀概念，它表明了行為人主觀上的某種心理狀態(tài)，這種心理狀態(tài)常常會通過行為人的具體行為在現(xiàn)實生活中表現(xiàn)出來并為他人所觸知，而他人正是憑借這種觸知去了解、探詢和判斷行為人的這種主觀心理狀態(tài)。例如，在一個案例中，被告長期利用原告的專利技術(shù)生產(chǎn)某種產(chǎn)品并長期大量銷售在包括原告所在地的區(qū)域，那么，原告就不能以不知道侵權(quán)行為的存在作為其訴訟時效已過的抗辯事由。因為，根據(jù)被告長期利用原告的專利技術(shù)生產(chǎn)某種產(chǎn)品并長期大量銷售在包括原告所在地的區(qū)域這一事實，任何一個正常的、合理的人都可以推斷出原告是有足夠的或者充足的機會知道被告的侵權(quán)行為，至少是應(yīng)當知道該侵權(quán)行為。這就足夠了。至于原告是否真的知道該侵權(quán)行為的存在，反倒顯得不太重要了。如果原告確實不知道該侵權(quán)行為，恰恰表明原告自身的過失和對切身權(quán)利的漠視，就象法諺所明示的那樣“事實本身就證明了過錯”，法律也就無必要對這樣的過于粗心大意的權(quán)利人提供保護了。

這里還有一個值得探討的問題是，我們的法律有無必要既規(guī)定“得知”，又規(guī)定“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;？考察國外的相關(guān)法律，可以發(fā)現(xiàn)，《聯(lián)邦德國實用新型法》第24C條的用語是“得知”，而沒有“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的字樣，《加拿大統(tǒng)一商業(yè)秘密法草案》第13（1）條的用詞是“被發(fā)現(xiàn)”，“盡了合理注意應(yīng)該發(fā)現(xiàn)”， “被發(fā)現(xiàn)”相似于我國法律的“得知”，而“盡了合理注意應(yīng)該發(fā)現(xiàn)”就相似于我國法律的“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;，這類似于我國法律的用語。筆者贊成現(xiàn)行法律的用語，即規(guī)定“得知”和“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;，是完全必要的，在一個具體的案例中，如果被告有充足的證據(jù)證明原告已經(jīng)“得知”被告的侵權(quán)行為而一直怠于行使權(quán)利致使其訴訟時效已過，自然是再好不過的抗辯事由，但這給被告提出了較高的舉證責任。由于“得知”更多的是主觀性濃烈的概念，這種較高的舉證責任往往使被告感到難以勝任，于是，讓被告承擔原告“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的舉證責任，相對就容易些了。被告只要能夠證明有足夠的事實足以表明原告作為一個合理的、正常的人理應(yīng)知道其行為即可，至于原告在事實上是否知道，就不必再舉證了，這大大減輕了被告的舉證責任，同時也有利于促使原告關(guān)心和認真行使自己的權(quán)利，維持社會關(guān)系的穩(wěn)定。如上例中，被告只要能證明他確實是未經(jīng)原告合法授權(quán)長期利用原告的專利技術(shù)生產(chǎn)某種產(chǎn)品，并長期將這種產(chǎn)品大量銷售，而且這種銷售也包括原告所在地的區(qū)域，那么，根據(jù)常識性的推斷，任何一個正常的理性人（包括原告）處在原告的位置，就可以得知，至少是應(yīng)當?shù)弥桓娴那謾?quán)行為?？梢?，“得知”要求被告就其抗辯事由承擔較高的舉證責任，而“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;則只要求被告承擔相對較低的舉證責任，當被告無法證明原告已經(jīng)“得知”被告的行為時，由被告承擔原告“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的舉證責任，無疑是一種適合我國國情的行之有效的方法。





二、“得知”或“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的對象：侵權(quán)行為、侵權(quán)行為人？抑或二者？

我國的《專利法》及其實施細則都明確地規(guī)定，“得知”和“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的只是“侵權(quán)行為”。[2]那么，由此產(chǎn)生的一個問題是，權(quán)利請求人得知侵權(quán)行為后，在兩年之內(nèi)卻無法得知侵權(quán)行為人時，如何處理？原告能起訴嗎？如何起訴？根據(jù)我國的《民事訴訟法》第108條的規(guī)定，民事訴訟的原告起訴必須要“有明確的被告”。據(jù)此，權(quán)利請求人顯然是無法請求人民法院的保護的。

在專利侵權(quán)中，這種現(xiàn)象其實并不少見。一國或者地區(qū)的市場通常是很巨大的，權(quán)利請求人往往難以時刻監(jiān)測著瞬夕萬變的市場，故能發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為，已屬不易了，要權(quán)利請求人在發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為的同時，抓住侵權(quán)人，就更不是那么容易了，尤其是當今國際經(jīng)濟一體化已成為一種趨勢，跨國貿(mào)易已相當普遍的情況下，權(quán)利請求人要在一個較短的時期里那么順利地逮住侵權(quán)人，查出侵權(quán)人姓甚名誰，是何路財神，并不是一件容易的事。權(quán)利請求人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)行為的一個主要途徑是通過侵權(quán)產(chǎn)品來推測、證實侵權(quán)行為的存在，然后再去查找侵權(quán)行為人。當市場上出現(xiàn)與專利產(chǎn)品或者與利用專利技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品完全或基本一樣的某種產(chǎn)品時，先判斷這些產(chǎn)品是否為專利權(quán)人或經(jīng)其合法授權(quán)正當生產(chǎn)的產(chǎn)品，如果不是，則可推定侵權(quán)行為的存在。按照我國的專利法，權(quán)利請求人的訴訟時效此時即開始計算。一個顯而易見的問題是，這時權(quán)利請求人還不知道侵權(quán)人是誰，根本就無法起訴，但訴訟時效卻已無情地開始計算了。這對權(quán)利請求人來說，顯然是不公平的，實際上是將此時并不能實現(xiàn)的權(quán)利慷慨地賦予權(quán)利請求人，說的極端些，這甚至體現(xiàn)了法律對權(quán)利請求人的侮辱。

我們再看看其他國家的相關(guān)法律是如何規(guī)定的?！堵?lián)邦德國實用新型法》第24C條的規(guī)定是：侵權(quán)訴訟時效為三年，自權(quán)利請求人得知侵權(quán)行為和侵權(quán)人之日起計算。可見，德國法要求權(quán)利請求人得知的對象為“侵權(quán)行為和侵權(quán)人”。和我們的專利法比較，可以發(fā)現(xiàn)，在聯(lián)邦德國，權(quán)利請求人的訴訟時效的起算日，是他知道“侵權(quán)行為和侵權(quán)人”之日，如果他僅知道存在侵權(quán)行為，沒關(guān)系，他可以成從容地尋找侵權(quán)行為人。而依據(jù)我國的法律，權(quán)利請求人就沒那么從容了，一旦知道了侵權(quán)行為的存在，其訴訟時效就開始計算了，那么，他此時唯一能做的就是趕緊查明侵權(quán)人，而且必須在兩年內(nèi)找到侵權(quán)人并正確地向法院起訴，否則，就別再指望司法機關(guān)的保護了。這使得我們沒有理由不懷疑，我們的法律究竟保護的是誰的利益。



筆者以為，“得知”或“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的對象應(yīng)是侵權(quán)行為和侵權(quán)人兩者。如果僅知道侵權(quán)行為而不知侵權(quán)人，那么，權(quán)利請求人將因為并不知道具體的侵權(quán)人而致使其向法院起訴的權(quán)利成為紙上空文；如果僅知道侵權(quán)行為人而無法查實其侵權(quán)行為，又可不可以呢？嚴格地從語義學的角度分析，這種說法本身是不符合邏輯的：既然無法查實侵權(quán)行為，又如何查實實施侵權(quán)行為的主體即侵權(quán)人呢？如果已經(jīng)查實了侵權(quán)行為人，那么，從法律的角度講，查實的依據(jù)就應(yīng)該是該行為人實施了侵權(quán)行為并且這種行為也同樣被查證屬實。因此，權(quán)利請求人在無法查實侵權(quán)行為就已經(jīng)知道侵權(quán)行為人的說法是不妥的，最多可以說權(quán)利請求人知道的是“侵權(quán)行為嫌疑人”（準侵權(quán)行為人）。事實上，即使是確定“侵權(quán)行為嫌疑人”，也是以“侵權(quán)行為嫌疑”為依據(jù)的。如果“得知”或“應(yīng)當?shù)弥?rdquo; 的對象僅是侵權(quán)行為嫌疑人而還未查實其具體的侵權(quán)行為就開始計算訴訟時效，其結(jié)果與將侵權(quán)行為規(guī)定為“得知”或者“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的對象幾乎是完全一樣的，根本不利于對合法權(quán)利的保護。我國《民事訴訟法》第108條規(guī)定的起訴條件之一是，起訴必須“有具體的訴訟請求和事實、理由”，如果權(quán)利請求人還未查實其所謂的侵權(quán)行為，又何來該法所要求的“事實、理由”呢？故，僅僅將侵權(quán)行為或侵權(quán)行為人規(guī)定為“得知”或“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的對象并在此基礎(chǔ)上開始計算時效是不妥的，是片面的，并不利于對權(quán)利人的保護。準確地說，“得知”或“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;的對象是侵權(quán)行為和侵權(quán)行為人，二者缺一不可。只有在權(quán)利請求人“得知”或“應(yīng)當?shù)弥?rdquo;侵權(quán)行為和侵權(quán)行為人，法律所賦予的訴權(quán)才能得到真正的實現(xiàn)，訴訟時效的起算才具有意義。


[1] 嚴格說來，權(quán)利請求人知道或者應(yīng)當知道的到底是侵權(quán)行為這一事實狀態(tài)呢還是侵權(quán)行為人這一行為主體，抑或二者，是一個不無爭議的話題，這也是本文的下一個部分將探討的問題，故在這一部分，筆者暫依《專利法》及其實施細則的規(guī)定，將權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道的描述為“侵權(quán)行為”。

[2] 見《中華人民共和國專利法》第61條，《中華人民共和國專利法實施細則》第77條。

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