馳名商標(biāo)保護的基本理論

來源：尚標(biāo)知識產(chǎn)權(quán)    發(fā)布時間：2016-11-30 04:19:00　　瀏覽：5763

為避免混淆商品或服務(wù)的出處，從而有效保護消費者的利益和商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益，維護公平競爭秩序，從侵害商標(biāo)權(quán)可能造成的危害后果上分析，各國對特殊保護的理論主要有混淆、聯(lián)想、和淡化理論。一起來看看下面尚標(biāo)網(wǎng)小編為你帶來的“馳名商標(biāo)保護的基本理論”，這其中也許就有你需要的。

馳名商標(biāo)特殊保護的理論

為避免混淆商品或服務(wù)的出處，從而有效保護消費者的利益和商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益，維護公平競爭秩序，從侵害商標(biāo)權(quán)可能造成的危害后果上分析，各國對特殊保護的理論主要有混淆、聯(lián)想、和淡化理論。

(一)混淆理論

不管是對普通商標(biāo)的保護，還是對馳名商標(biāo)的保護，也不管對馳名商標(biāo)實行相對主義還是絕對主義保護 ，對商標(biāo)權(quán)保護的基本理論都是建立在避免混淆理論基礎(chǔ)上的，以消費者是否產(chǎn)生混淆作為禁止他人注冊或使用某商標(biāo)的評判標(biāo)準(zhǔn)，是現(xiàn)代制度中對馳名商標(biāo)進行特殊保護最普遍的理論依據(jù)。商標(biāo)的基本功能是識別商品或服務(wù)來源，因而避免來源混淆或出處混淆就是的核心問題。保護注冊商標(biāo)的目的尤其在于保障商標(biāo)區(qū)別產(chǎn)源的功能，并且“混淆的可能構(gòu)成保護的特殊條件” 。

混淆有狹義和廣義之分。狹義的混淆又稱直接混淆，指消費者無法區(qū)別兩個事實上產(chǎn)自不同企業(yè)的商品;廣義的混淆又稱間接混淆，指消費者雖然很清楚某商標(biāo)的商品不是由某一企業(yè)直接生產(chǎn)，但卻可能認為該企業(yè)與實際生產(chǎn)者之間有某種許可、幫助、參股、控股或其他關(guān)系，但實際上并不存在這種關(guān)系。只要消費者可能錯誤地認識商品或服務(wù)來自于同一個或經(jīng)濟上有關(guān)聯(lián)的企業(yè)，就存在混淆的可能 。

(二)聯(lián)想理論

禁止注冊或使用與他人注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，是《保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》(簡稱巴黎公約)和《Trips協(xié)議》的基本要求，歐洲國家提出的聯(lián)想理論是20世紀(jì)商標(biāo)發(fā)展的最新成果之一。聯(lián)想的經(jīng)典表述是以一種整體和互相關(guān)聯(lián)的方式來觀察，并考慮到諸如商標(biāo)的顯著性個案的特殊情況，如商標(biāo)與標(biāo)記間音形義在一個方面有近似，而是通過這一近似可產(chǎn)生標(biāo)記與商標(biāo)的聯(lián)想時，即可認定兩者近似 。事實上，因看到某一標(biāo)記無意中聯(lián)想到一個商標(biāo)，從而造成兩者之間的聯(lián)想，即可將在先商標(biāo)的商譽轉(zhuǎn)移到該標(biāo)記上，并因此淡化該商標(biāo)的形象 。

聯(lián)想理論比混淆理論更為靈活。它除可以包含直接混淆和間接混淆外，還包含消費者看見某標(biāo)記雖不會發(fā)生混淆的結(jié)果，但可引起對某在先商標(biāo)特別是馳名商標(biāo)的記憶這種純粹的聯(lián)想，因而聯(lián)想理論比混淆理論能為馳名商標(biāo)的特殊保護提供更有力的理論支持。聯(lián)想理論最早是由比荷盧判例法發(fā)展而來，該理論在比荷盧理論界和法院系統(tǒng)居統(tǒng)治地位，對其他歐洲國家也產(chǎn)生了一定影響。但聯(lián)想理論解決的是近似商標(biāo)的判斷問題，存在著難以解釋馳名商標(biāo)在類似商品和非類似商品上保護的固有弊端，因而其本身也備受爭議。

(三)淡化理論

“淡化”的英文原意是“稀釋”，就其法律意義而言，是指商標(biāo)顯著性及商標(biāo)的內(nèi)在價值、識別作用、因他人在不相同、不類似的商品上使用與馳名商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)而被弱化、削弱，甚至喪失，馳名商標(biāo)淡化即未經(jīng)馳名商標(biāo)人許可、在不相同、不相類似商品上使用與馳名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，利用馳名商標(biāo)的信譽推銷商品或服務(wù)，從而影響該馳名商標(biāo)在公眾中的形象，導(dǎo)致馳名商標(biāo)對消費者的特殊吸引力弱化 。

淡化馳名商標(biāo)有三種基本形式：一是沖淡馳名商標(biāo)，二是丑化、污損馳名商標(biāo)，三是貶低或以間接曲解的方式使消費者將商標(biāo)誤認為的通用名稱。反淡化保護的核心實際上是禁止他人在非類似商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)。當(dāng)然，也并不是所有非類似商品或服務(wù)上使用與馳名商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)都構(gòu)成馳名商標(biāo)的淡化，都要禁止，只有這種使用會暗示該商品與服務(wù)和馳名商標(biāo)所有人之間存在某種聯(lián)系，并由此使馳名商標(biāo)所有人利益受到損害，才構(gòu)成應(yīng)予禁止的淡化行為。

馳名商標(biāo)的涵義及其功能

商標(biāo)，是識別商品或者服務(wù)的標(biāo)志。我國《》上的商標(biāo)，是指在商品或者服務(wù)項目上所使用的，用以識別不同生產(chǎn)、經(jīng)營者所生產(chǎn)、制造、加工、揀選或者經(jīng)銷的商品或者提供的服務(wù)，由顯著的文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、顏色組合或者上述要素的組合構(gòu)成的可視性標(biāo)志?？v觀商標(biāo)的歷史，可以發(fā)現(xiàn)商標(biāo)是隨著商品經(jīng)濟的發(fā)展而產(chǎn)生和發(fā)展起來的。

是一個國際通用的法律概念?！侗Ｗo工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》最先涉及馳名商標(biāo)問題。我國國家工商行政管理局1996年8月14日發(fā)布的《馳名商標(biāo)認定和管理暫行規(guī)定》將馳名商標(biāo)定義為“在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾熟知的注冊商標(biāo)。”這一定義考慮到了我國的實際情況，揭示了馳名商標(biāo)的基本要素。

馳名商標(biāo)除了具有一般商標(biāo)的功能之外，還有幾種特殊功能：

1、財產(chǎn)功能。馳名商標(biāo)是無形的財產(chǎn)，能給企業(yè)帶來巨大的物質(zhì)利益。有著良好聲譽的馳名商標(biāo)，往往是左右市場交易的主要因素。經(jīng)營者爭創(chuàng)馳名商標(biāo)，是進行增值儲蓄。所謂“千金易得，名牌難求”，這從一個側(cè)面反映了馳名商標(biāo)的財產(chǎn)功能及其對經(jīng)營者的重要性。

2、表明質(zhì)量的功能。消費者可以根據(jù)特定商標(biāo)的聲譽來期待使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)，具有特定程度的質(zhì)量。例如：消費者有理由相信海爾牌電冰箱所具有的質(zhì)量，馳名商標(biāo)在消費者心目當(dāng)中已經(jīng)成為衡量某種商品質(zhì)量的一個標(biāo)準(zhǔn)。

3、廣告功能。馳名商標(biāo)的廣告功能使之能夠幫助其所有人促進和保持消費需求，也有利于消費者了解在市場上所能獲得的商品和服務(wù)的有關(guān)信息。在現(xiàn)代市場上，馳名商標(biāo)是商品無聲的推銷員，是經(jīng)營者開拓市場的先鋒。

依照暫行規(guī)定認定的馳名商標(biāo)

《暫行規(guī)定》是我國法律保護體系的重要組成部分，在馳名商標(biāo)的保護實踐中發(fā)揮了巨大作用，但這種法律保護體系也存在一些缺陷，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

首先，馳名商標(biāo)的概念界定不符合《巴黎公約》的宗旨?！稌盒幸?guī)定》對馳名商標(biāo)的定義為：在市場上享有較高聲譽并為相關(guān)公眾所熟知的注冊商標(biāo)。只有注冊商標(biāo)才有資格申請認定為馳名商標(biāo)，而馳名商標(biāo)的產(chǎn)生實質(zhì)是國際上兩種不同制度相互妥協(xié)的結(jié)果。即，當(dāng)某一商標(biāo)在某一國家或者地區(qū)，被相關(guān)公眾所知悉，而商標(biāo)所有人沒有在該國家或者地區(qū)申請注冊，如果堅持“不注冊，不予保護”的原則，對與商標(biāo)所有人是不公平的，《巴黎公約》意義上的馳名商標(biāo)就是為了解決這一問題，而給予未注冊且已馳名的商標(biāo)的一種傾斜性的保護手段⑹。

其次，該規(guī)定確立了馳名商標(biāo)的“主動認定為主，被動保護為輔”原則，對馳名商標(biāo)進行批量認定，這種模式不符合馳名商標(biāo)法律保護的宗旨?！栋屠韫s》第六條之二規(guī)定：國或者使用國主管機關(guān)認為一項商標(biāo)在該國已成為馳名商標(biāo)，已經(jīng)成為有權(quán)享有本公約利益的人所有，而另一對此馳名商標(biāo)的復(fù)制、仿造或翻譯，用于相同或者類似商品上，易于造成混亂時，本同盟各國應(yīng)以職權(quán)——如本國法律允許——或應(yīng)有關(guān)當(dāng)事人的請求，拒絕或取消該另一商標(biāo)的注冊，并禁止使用⑺。依照該規(guī)定，只有在發(fā)生復(fù)制、仿造或者翻譯等侵權(quán)事件時才能啟動對馳名商標(biāo)的法律保護程序，也就是“被動認定，個案保護”。

再次，“主動認定”的模式不能解決馳名商標(biāo)的時間性和空間性的問題。馳名是指被廣泛知曉的一種狀態(tài)，而這種狀態(tài)是要隨著時間的變遷而發(fā)生改變的。必須以商品或者服務(wù)作為載體的商標(biāo)，其被知曉的程度同樣會隨著市場的變化而產(chǎn)生變化。一個馳名商標(biāo)完全可以因為產(chǎn)品的淡出市場而被相關(guān)公眾所淡忘，不再馳名，如果仍給予其特殊保護，對于其它市場競爭主體來講則是不公平的，同樣如果一個商標(biāo)已經(jīng)達到了馳名的狀態(tài)，在被認定為馳名商標(biāo)以前是不能獲得特殊保護的，引起的法律后果同樣不公平。馳名作為一種狀態(tài)同樣有其自身的空間性，一個馳名商標(biāo)不可能在每一個地區(qū)和行業(yè)都被廣泛知曉，如果該商標(biāo)在案件的發(fā)生地不被知曉，給予其馳名商標(biāo)的特殊法律保護，引起的法律后果是否公平呢?

最后，《暫行規(guī)定》所確立的認定和保護模式，在社會公眾中遭到了部分的曲解，被曲解為是一種榮譽，是一種提升品牌價值的手段，而忽略了它作為法律保護手段的實質(zhì)，結(jié)果是部分企業(yè)忽視產(chǎn)品和服務(wù)品質(zhì)的提高，盲目的追求認定，使得馳名商標(biāo)的認定和保護一定程度上摻入了許多主觀因素，導(dǎo)致馳名商標(biāo)名不符實，損害社會公眾的利益⑻。

截至到2002年4月，國家工商行政總局商標(biāo)局共認定了293個馳名商標(biāo)⑼，但這些馳名商標(biāo)的認定依據(jù)是《暫行規(guī)定》，并不是《巴黎公約》和《商標(biāo)法》意義上的馳名商標(biāo)，2003年6月《暫行規(guī)定》廢止，那么，這些馳名商標(biāo)的繼續(xù)存在將形成一些法律保護上的缺憾和空檔。

在現(xiàn)行的馳名商標(biāo)法律保護體系下，馳名商標(biāo)僅僅是一種法律保護的手段，被確認的馳名商標(biāo)其效力僅僅及于案件本身，一旦案件結(jié)束，馳名商標(biāo)的使命即告完成，并產(chǎn)生兩種法律后果：一是案件所做出的確認的法律效力即行終止，在第三時間、對第三事件均不發(fā)生法律效力;馳名商標(biāo)歸于普通商標(biāo)，即和普通商標(biāo)沒有任何區(qū)別;二是本次認定作為下次維權(quán)時曾經(jīng)作為馳名商標(biāo)被保護的記錄的證據(jù)。至于該商標(biāo)是否繼續(xù)馳名，應(yīng)當(dāng)由市場來評價。在現(xiàn)實中，有部分企業(yè)繼續(xù)在產(chǎn)品包裝和廣告宣傳上標(biāo)識“馳名商標(biāo)”的字樣，這樣一定程度上加大了公眾對馳名商標(biāo)的曲解，不利于我國馳名商標(biāo)法律保護體系的健康發(fā)展。

綜上所述，筆者認為，應(yīng)當(dāng)出臺相應(yīng)的規(guī)定，不論是依照《暫行規(guī)定》還是依照現(xiàn)行的法律法規(guī)認定的馳名商標(biāo)，應(yīng)禁止企業(yè)在宣傳中或者產(chǎn)品包裝上標(biāo)識馳名商標(biāo)的字樣，對于那些依照《暫行規(guī)定》認定的馳名商標(biāo)，可以作為“曾經(jīng)被作為馳名商標(biāo)被保護的材料”，這樣不僅可以解決歷史遺留問題，而且對于規(guī)范馳名商標(biāo)的管理也是有意義的。

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